ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Березина ул., д. 4, г. Владимир, 600017

http://1aas.arbitr.ru, тел/факс: (4922) телефон 44-76-65, факс 44-73-10

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Владимир

«10» ноября 2023 года Дело № А43-10003/2023

Резолютивная часть постановления объявлена 07.11.2023.

Полный текст постановления изготовлен 10.11.2023.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Гущиной А.М.,

судей Захаровой Т.А., Москвичевой Т.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Никитиной С.С.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 29.08.2023 по делу № А43-10003/2023,

принятое по заявлению открытого акционерного общества «Российские железные дороги» (ОГРН <***>, ИНН <***>) о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области от 17.01.2023 № 052/01/18.1-19/2023,

при участии в деле третьего лица – общества с ограниченной ответственностью «КК 2Б Диалог».

В судебном заседании приняли участие представители:

Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области – ФИО1 на основании доверенности от 07.09.2023 № ЛШ/17633/23 сроком действия 1 год;

открытого акционерного общества «Российские железные дороги» – ФИО2 на основании доверенности от 26.09.2023 сроком действия до 10.07.2026

Общество с ограниченной ответственностью «КК 2Б Диалог», извещенное надлежащим образом о месте и времени рассмотрения

апелляционной жалобы, явку представителя в судебное заседание не обеспечило.

Изучив материалы дела, выслушав пояснения представителей Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области, открытого акционерного общества «Российские железные дороги», Первый арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Открытым акционерным обществом «Российские железные дороги» (далее – заказчик, ОАО «РЖД») на сайте электронной торговой площадки общества с ограниченной ответственностью «РТС-тендер» (https://223.rts.tender.ru/) 22.12.2022 размещено извещение о проведении открытого конкурса в электронной форме на право заключения договора на оказание услуг по оценке имущества Общества, а также закупочная документация (номер закупки 2315/ОКЭ-Горьк/22).

Начальная (максимальная) цена контракта – 9 603 900 руб. (с учетом НДС).

Дата и время окончания срока подачи заявок установлены как 30.12.2022 в 10:00 (по московскому времени).

Общество с ограниченной ответственностью «КК 2Б Диалог» (далее – ООО «КК 2Б Диалог») обратилось в Управление Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области (далее – Управление, антимонопольный орган) с жалобой на действия Общества при проведении указанной закупки, ссылаясь на недобросовестность действий заказчика при организации конкурса, выразившихся в сокращении срока, отведенного на подачу заявок участников, до восьми дней.

Рассмотрев жалобу ООО «КК 2Б Диалог», комиссия Управления пришла к выводу об обоснованности жалобы и нарушении со стороны Общества части 17 статьи 3.2 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Федеральный закон № 223-ФЗ).

Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Управления от 17.01.2023 № 052/01/18.119/2023.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО «КК 2Б Диалог».

Решением от 29.08.2023 Арбитражный суд Нижегородской области удовлетворил заявленное Обществом требование.

Управление обратилось в арбитражный суд с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда отменить.

Заявитель апелляционной жалобы считает, что указанная закупка является конкурентной, так как проводится в форме открытого конкурса.

Представитель Управления в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Общество в возражениях на апелляционную жалобу просило решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представитель Общества в судебном заседании поддержал позицию, изложенную в возражениях на апелляционную жалобу.

ООО «КК 2Б Диалог» в отзыве на апелляционную жалобу изложило свою позицию по делу, считают законным решение Управления от 17.01.2023 № 052/01/18.1-19/2023.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя ООО «КК 2Б Диалог».

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, возражениях на апелляционную жалобу, отзыве на апелляционную жалобу, Первый арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемый судебный акт подлежит оставлению без изменения по следующим основаниям.

Федеральный закон № 223-ФЗ устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг юридическими лицами, указанными в части 2 статьи 1 Федерального закона № 223-ФЗ.

В силу положений части 1 статьи 2 Федерального закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках, другими федеральными законами, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 статьи 2 Закона о закупках правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

В соответствии с частью 2 статьи 3 Федерального закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг Положением о закупке предусматриваются конкурентные и неконкурентные закупки, устанавливается порядок осуществления таких закупок с учетом положений настоящего Федерального закона. При этом конкурентные закупки, участниками которых с учетом особенностей, установленных Правительством Российской Федерации в соответствии с пунктом 2 части 8 настоящей статьи, могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, осуществляются в электронной форме. Конкурентные закупки в иных случаях осуществляются в электронной форме, если иное не предусмотрено положением о закупке.

Согласно части 3 статьи 3 Федерального закона № 223-ФЗ конкурентной закупкой является закупка, осуществляемая с соблюдением одновременно следующих условий:

1) информация о конкурентной закупке сообщается заказчиком одним из следующих способов:

а) путем размещения в единой информационной системе извещения об осуществлении конкурентной закупки, доступного неограниченному

кругу лиц, с приложением документации о конкурентной закупке;

б) посредством направления приглашений принять участие в закрытой конкурентной закупке в случаях, которые предусмотрены статьей 3.5 настоящего Федерального закона, с приложением документации о конкурентной закупке не менее чем двум лицам, которые способны осуществить поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом такой закупки;

2) обеспечивается конкуренция между участниками конкурентной закупки за право заключить договор с заказчиком на условиях, предлагаемых в заявках на участие в такой закупке, окончательных предложениях участников такой закупки;

3) описание предмета конкурентной закупки осуществляется с соблюдением требований части 6.1 настоящей статьи.

Согласно части 3.1 статьи 3 Федерального закона № 223-ФЗ конкурентные закупки осуществляются следующими способами: 1) путем проведения торгов (конкурс (открытый конкурс, конкурс в электронной форме, закрытый конкурс), аукцион (открытый аукцион, аукцион в электронной форме, закрытый аукцион), запрос котировок (запрос котировок в электронной форме, закрытый запрос котировок), запрос предложений (запрос предложений в электронной форме, закрытый запрос предложений); 2) иными способами, установленными положением о закупке и соответствующими требованиям части 3 настоящей статьи.

Согласно части 3.2 статьи 3 Федерального закона № 223-ФЗ неконкурентной закупкой является закупка, условия осуществления которой не соответствуют условиям, предусмотренным частью 3 настоящей статьи. Способы неконкурентной закупки, в том числе закупка у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), устанавливаются положением о закупке.

Порядок осуществления конкурентной закупки регулируется статьей 3.2 Федерального закона № 223-ФЗ.

В частности частью 17 статьи 3.2 Федерального закона № 223-ФЗ предусмотрено, что заказчик размещает в единой информационной системе извещение о проведении конкурса и документацию о закупке не менее чем за пятнадцать дней до даты окончания срока подачи заявок на участие в конкурсе.

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 06.03.2022 № 301 «Об основаниях не размещения в единой информационной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд сведений о закупках товаров, работ, услуг, информации о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми заключены договоры» (далее – Постановление № 301), а также согласно письму Министерства финансов Российской Федерации от 14.03.2022 № 24-03-08/18813 «О направлении информации по вопросам осуществления закупок отдельными видами юридических лиц в связи с изданием постановления Правительства Российской Федерации от

06.03.2022 № 301» заказчики, в отношении которых иностранными государствами введены санкции и меры ограничительного характера, обязаны не размещать в единой информационной системе в сфере закупок сведения о закупках.

В пункте 3 названного письма Министерства финансов Российской Федерации указано, что с учетом положений частей 3-3.2 статьи 3 Федерального закона № 223-ФЗ, а также изложенного в пункте 2 настоящего письма заказчики, указанные в Постановлении № 301, в настоящее время осуществляют закупки, в том числе путем проведения неконкурентных закупок, при которых информация о закупке не размещается в единой информационной системе (то есть при которых не выполняется условие осуществления закупки о размещении в единой информационной системе, предусмотренное подпунктом «а» пункта 1 части 3 статьи 3 Федерального закона № 223-ФЗ).

Как следует из материалов дела, антимонопольный орган посчитал, что проводимая Обществом закупка являлась конкурентной, поскольку в силу пункта 79 раздела 12 параграфа 1 общих положений Положения Общества о закупках открытый конкурс относится к конкурентным закупкам.

В этой связи Управление сочло, что к порядку проведения такой закупки в части извещения участников закупки подлежит применению часть 17 статьи 3.2 Федерального закона № 223-ФЗ, согласно которой извещение о проведении конкурса и документация о закупке должны размещаться в единой информационной системе не менее чем за 15 дней до даты окончания срока подачи заявок.

При этом Управление исходило из буквального наименования проводимой закупки, не учитывая положения Постановления № 301 и тот факт, что извещение о проведении закупки № 2315/ОКЭ-ГОРЫС/22 не размещалось Обществом в единой информационной системе.

Исследовав материалы дела в совокупности и взаимосвязи. Суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу о том, что в рассматриваемом случае закупка не являлась конкурентной ввиду отсутствия опубликованного в единой информационной системе извещения об осуществлении конкурентной закупки, доступной неограниченному кругу лиц. Извещение о закупке Обществом опубликовано только на сайте электронной площадки, что не позволяет признать закупку конкурентной, несмотря на то, что по своему наименованию она относится к конкурентной, поскольку не выполняется одновременное соблюдение условий, предусмотренных частью 3 статьи 3 Федерального закона № 223- ФЗ.

Таким образом, настоящая закупка не может считаться конкурентной, в связи с тем, что она не соответствует признакам, указанным в части 3 статьи 3 Федерального закона № 223-ФЗ (не подпадает под подпункт «а» пункта 1 части 3 статьи 3 Федерального закона № 223-ФЗ).

При этом порядок проведения неконкурентных закупок

устанавливается заказчиками в положении о закупке (часть 2 статьи 3 Федерального закона № 223-ФЗ).

Общество такое положение о закупках разработало и утвердило.

Пунктом 481 (2) Положения о закупке Общества определено, что во исполнение Постановления № 301, заказчик проводит неконкурентные закупки, сведения о которых не размещаются в единой информационной системе. Подпункт 2 пункта 481.2 Положения о закупке Общества предусматривает проведение неконкурентного конкурса.

При этом срок подачи заявок на участие в неконкурентном конкурсе устанавливается не менее 7 календарных дней, если начальная (максимальная) цена контракта не превышает 30 миллионов рублей.

Данный срок Обществом при размещении информации о закупке на сайте электронной площадки был соблюден.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что в действиях Общества отсутствует нарушение части 17 статьи 3.2 Федерального закона № 223-ФЗ. Общество не может быть признано нарушившим требование указанной нормы, поскольку она установлена для конкурентных закупок, в то время как в рассматриваемом случае закупка не являлась конкурентной.

В этой связи суд первой инстанции правильно удовлетворил заявленное Обществом требование и признал незаконным оспоренное решение Управления.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы по приведенным в ней доводам. Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению как основанные на неправильном толковании закона.

Арбитражный суд Нижегородской области полно и всесторонне выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы суда соответствуют обстоятельствам дела, нормы материального права применены правильно.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Управление от уплаты государственной пошлины освобождено.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 29.08.2023 по делу

№ А43-10003/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня принятия.

Председательствующий судья А.М. Гущина

Судьи Т.А. Захарова

Т.В. Москвичева