Решение по делу № А18-2108/2023 от 12.12.2023

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ ИНГУШЕТИЯ

Республика Ингушетия, город Назрань, проспект имени Идриса Базоркина ,44

телефон: (8732) 22-40-77, факс: (8732) 22-40-80, http://ingushetia.arbitr.ru/info@ingushetia.mail

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

город Назрань Дело №А18-2108/2023

12 декабря 2023 года

Арбитражный суд Республики Ингушетия в составе судьи Гелисхановой Р.З., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Аушевой З.А., рассмотрев в предварительном судебном заседании дело по иску Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Ингушетия (ОГРН <***> ИНН <***>) к Администрации муниципального образования «Городской округ город Магас» (ОГРН <***> ИНН <***>) о признании недействительной ничтожной сделки, заинтересованное лица - Общество с ограниченной ответственностью «Аренда Сервис» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

в отсутствие лиц, участвующих в деле

УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Ингушетия обратился в Арбитражный суд Республики Ингушетия с иском к Администрации муниципального образования «Городской округ город Магас» (ОГРН <***> ИНН <***>) к Обществу с ограниченной ответственностью «Аренда Сервис» (ОГРН <***>, ИНН <***>) о признании недействительной ничтожной сделки,

-Признать, заключенный между Администрацией муниципального образования «Городской округ город Магас» с ООО «Аренда Сервис» договор № 95 от 11.10.2021 года на право размещения нестационарного торгового объекта и объектов на оказание услуг: круглосуточные кемпинги площадью 523 кв.м. по адресу: г. Магас, Прибрежно-парковая зона-ничтожным (недействительным).

Стороны не обеспечили участие своих представителей в судебном заседании, о времени и месте проведения судебного разбирательства уведомлены надлежащим образом. Ответчик отзыв на исковое заявление не представил.

Дело рассматривается в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав и оценив доказательства по делу, суд пришел к выводу, что исковые требования подлежат удовлетворению.

Судом, установлено, что в результате аукциона между Администрацией и Обществом с ограниченной ответственностью «Аренда сервис» заключен договор № 95 от 11.10.2021 года на право размещения НТО и объектов по оказанию услуг: круглосуточные кемпинги, площадью 523 кв.м., для осуществления торговой деятельности и оказания сфера услуг по адресу Республика Ингушетия, г. Магас, Прибрежно-парковая зона.

Срок действия договора установлен продолжительностью до 31 декабря 2025 года.

Основанием заключения вышеизложенного договора является протокол об итогах приема заявок в открытом аукционе по заключению договора о предоставлении права на размещение НТО на территории муниципального образования «городской округ город Магас» № 21 от 01.10.2021 года.

В протоколе об итогах заявок указано, что ООО Аренда Сервис» стал единственным участником аукциона, вследствие чего, на основании результатов рассмотрения ее заявки на участие в аукционе, аукционная комиссия Администрации приняла решение о допуске указанного хозяйствующего субъекта к участию в аукционе как единственного участника торгов, по результатам которого аукционная комиссия Администрации решила заключить договор с обществом на право размещения НТО, тем самым признав его победителем аукциона.

В свою очередь Управлением в действиях (бездействии) Администрации при проведении открытого аукциона и в последующем заключении договора на право размещения НТО были установлены следующие нарушения антимонопольного законодательства:

Подпунктом 1 пункта 3 статьи 346.43 Налогового кодекса Российской Федерации розничная торговля - предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в подпунктах 610 пункта 1 статьи 181 настоящего Кодекса, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без таких упаковки и расфасовки, в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания.

Управлением был направлен запрос (исх. № 279-ск от 28.01.2022) в адрес Министерства промышленности и торговли Российской Федерации (далее Минпромторг России) (контрольный орган РФ в области государственного-регулирования торговой деятельности) о предоставлении разъяснений и информации относительно правомерности отнесения к торговой деятельности виде предпринимательской деятельности, связанной с приобретением и продажей товаров, осуществление которой предусмотрено в торговых объектах (включая нестационарные и стационарные торговые объекты).

Из полученного ответа от заместителя директора Департамента развития внутренней торговли Миннромторга России (вход. N 468-эп от 15.02.2022) следует, что согласно общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (далее - ОКВЭД) "ОК 029-2014" (КДЕС Ред.2) - розничная торговля не включает реализацию пищевой продукции, в том числе напитков и алкогольной продукции, для потребления на месте (раздел G. КОД 47).

Таким образом, оказание услуг общественного питания и продажа пищевой продукции и напитков, в том числе алкогольной продукции, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так без упаковки, в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания не являются деятельностью в сфере торговли.

НТО предназначены для осуществления торговой деятельности - вида предпринимательской деятельности, связанной с приобретением и продажей товаров (пункт 1 статьи 2 Федерального закона от 28 декабря 2009 г. N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон о торговле).

Деятельность по оказанию услуг (в том числе по оказанию услуг - общественного питания) не является торговой деятельностью и, следовательно, не относится к предмету регулирования законодательства о торговле.

Иными словами, Управление отмечает, что нормы Закона о торговле не распространяются на деятельность по оказанию услуг общественного питания в случае, если продажа продуктов питания включена в деятельность предприятия общественного питания, а также развлекательные услуги.

Вследствие чего, "торговая деятельность" и "услуги общественного питания и развлекательных услуг" - рассматриваются как разные товарные рынки.

В силу пункта 11 Методических рекомендаций Минпромторга России от 23.03.2015 N ЕВ-5999/08 "вместе с "Методическими рекомендациями по совершенствованию правового регулирования нестационарной и развозной торговли на уровне субъектов Российской Федерации" Минпромторгом России разъяснено, что развозная торговля не относится к нестационарной торговле и не включается в схему размещения НТО.

При этом, в соответствии со статьей 15 Закона о торговле следует, что органам местного самоуправления запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к установлению на товарном рынке правил осуществления торговой деятельности, отличающихся от аналогичных правил, установленных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

С учетом изложенного, действия Администрации, выраженные во внесении в схему размещения определенных видов НТО, не относящихся к таковым, привели к установлению на товарном рынке правил осуществления торговой деятельности, отличающихся от аналогичных правил, установленных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерация, что в свою очередь привело или могли привести к ограничению конкуренции на данном товарном рынке, поскольку создали дискриминационные условия в предоставлении доступа хозяйствующим субъектам к объектам инфраструктуры города Магас, которые в то время не могли являться субъектами настоящей торговой деятельности.

Администрацией было предоставлено преимущественное право хозяйствующему субъекту – ООО «Аренда Сервис» в осуществлении предпринимательской деятельности, при этом последний, не относился к субъектам рынка нестационарной торговой деятельности.

Следовательно, исходя из диспозиции, установленных правил законодательства о торговле (пункт 1 статьи 2, части 1, 3 статьи 10, абзац 1 статьи 15 настоящего закона) и разъяснениям Минпромторга России, с учетом методических рекомендаций, указанный объект, размещенный Администрацией в схеме размещения НТО, не мог относится к торговой деятельности и нарушает порядок правила размещения НТО.

Полагая, что при заключении спорного договора подряда были нарушены требования Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" в связи с чем, нарушены права потенциальных участников закупки, УФАС по РИ обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии со статьей 153 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

В соответствии с пунктом 1 статьи 449 ГК РФ торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов.

Как разъяснено в пункте 71 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление N 25), оспоримая сделка может быть признана недействительной, если она нарушает права или охраняемые законом интересы лица, оспаривающего сделку, в том числе повлекла неблагоприятные для него последствия (абзац второй пункта 2 статьи 166 ГК РФ). При этом не требуется доказывания наступления указанных последствий в случаях оспаривания сделки по основаниям, указанным в статье 173.1, пункте 1 статьи 174 ГК РФ, когда нарушение прав и охраняемых законом интересов лица заключается соответственно в отсутствии согласия, предусмотренного законом, или нарушении ограничения полномочий представителя или лица, действующего от имени юридического лица без доверенности.

Пунктом 1 статьи 168 ГК РФ предусмотрено, что за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

Из пункта 2 той же статьи следует, что сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

На основании пункта 65 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела 1 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление N 25) применительно к статьям 166 и 168 ГК РФ под публичными интересами, в частности, следует понимать интересы неопределенного круга лиц, обеспечение безопасности жизни и здоровья граждан, а также обороны и безопасности государства, охраны окружающей природной среды. Сделка, при совершении которой был нарушен явно выраженный запрет, установленный законом, является ничтожной как посягающая на публичные интересы.

Таким образом, ничтожными являются сделки, прямо поименованные законом в качестве таковых (например, мнимая или притворная сделка (статья 170 ГК РФ), а также сделки, посягающие на публичные интересы либо права и охраняемые интересы третьих лиц.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в абзаце 2 пункта 74 Постановления N 25, договор, условия которого противоречат существу законодательного регулирования соответствующего вида обязательства, может быть квалифицирован как ничтожный полностью или в соответствующей части, даже если в законе не содержится прямого указания на его ничтожность.

Согласно части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции при проведении торгов, запроса котировок цен на товары (далее - запрос котировок), запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

К целям контрактной системы в силу статей 1, 6 и 8 Закона о контрактной системе отнесены повышение эффективности, результативность осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращение коррупции и других злоупотреблений, создание равных условий для участников.

В Законе о контрактной системе содержится явно выраженный запрет на заключение сделок в обход таких конкурентных способов, без использования которых нарушаются права неопределенного круга третьих лиц - потенциальных участников торгов.

В соответствии со статьей 1 Закона о контрактной системе данный Федеральный закон регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся:

1) планирования закупок товаров, работ, услуг; 2) определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей);

3) заключения предусмотренных настоящим Федеральным законом контрактов; 4) особенностей исполнения контрактов;

5) мониторинга закупок товаров, работ, услуг; 6) аудита в сфере закупок товаров, работ, услуг;

7) контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - контроль в сфере закупок).

Согласно статье 6 Закона о контрактной системе, контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок. Контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок.

К созданию равных условий при выявлении лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг относится запрет на совершение заказчиками, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям указанного Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности, к необоснованному ограничению числа участников закупок (ст. 8 Закона N 44-ФЗ).

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 24 Закона N 44-ФЗ заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме, закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений.

Соблюдение конкурентных процедур имеет целью обеспечение равенства участников размещения заказов, создание условий для свободной конкуренции, обеспечение эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, направлено на предотвращение коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов и исключение случаев обхода закона - искусственного ограничения конкуренции.

Отсутствие публичных процедур закупки товаров (работ, услуг) в рассматриваемом случае способствовало созданию преимущественного положения единственному поставщику, тем самым лишив возможности других хозяйствующих субъектов (возможных участников закупки) реализовать свое право на участие в закупке.

Статьей 93 Закона о контрактной системе определены случаи осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

Так, согласно п. 4 ч. 1 ст. 93 Закона о контрактной системе к таким случаям относится осуществление закупки товара, работы или услуги на сумму, не превышающую шестисот тысяч рублей, либо закупки товара на сумму, предусмотренную ч. 12 ст. 93 Закона о контрактной системе, если такая закупка осуществляется в электронной форме.

В силу ч. 12 ст. 93 Закона о контрактной системе закупка товара в случаях, предусмотренных пунктами 4 и 5 части 1 настоящей статьи, может осуществляться в электронной форме с использованием электронной площадки на сумму, не превышающую трех миллионов рублей.

В силу п. 1 ст. 166 ГК РФ сделка недействительна по основаниям, установленным данным Кодексом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

Пунктом 2 ст. 168 ГК РФ установлено, что сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

Исходя из разъяснений п. 18 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017), государственный (муниципальный) контракт, заключенный с нарушением требований Закона о контрактной системе и влекущий, в частности, нарушение принципов открытости, прозрачности, ограничение конкуренции, необоснованное ограничение числа участников закупки, а, следовательно, посягающий на публичные интересы и (или) права и законные интересы третьих лиц, является ничтожным.

Согласно пункту 1.8. требований к размещению НТО, установленных Постановлением Правительства Республики Ингушетия от 25.11.2011 г. N 385 (далее - Постановление Правительства республики N 385) следует, что при разработке схемы НТО, органы местного самоуправления руководствуются градостроительным, земельным, санитарно-эпидемиологическим, экологическим, противопожарным законодательством и другими установленными федеральными законами требованиями.

В силу пункта 1.9. Постановление Правительства республики N 385 утверждается нормативным правовым актом органа местного самоуправления, лишь после, согласования с органами, уполномоченными на осуществление контроля за обеспечением пожарной безопасности, охранной общественного порядка а также органами по контролю и надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека.

В тех случаях, когда требуется проведение торгов, подразумевающее состязательность участников, не соблюдение порядка их проведения, может повлиять на добросовестную (здоровую) конкуренцию, поскольку лишь при публичном объявлении торгов в установленном порядке с указанием всей требуемой информации (и отсутствием установленных барьеров для участников) могут быть выявлены потенциальные желающие получить товары, работы, услуги, доступ к соответствующему товарному рынку либо права ведения деятельности на нем.

Исходя из буквального и смыслового толкования нормативных положений статьи 17 Закона о защите конкуренции, запрещаются любые действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению -> конкуренции при проведении торгов, поскольку перечень запретов, перечисленных в настоящей статье Закона о защите конкуренции, не является исчерпывающим.

В связи с чем, Комиссия Управления с учетом имеющихся доказательств приняла решение о нарушении Администрацией части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.

Оспариваемая сделка также влечет нарушение публичных интересов, поскольку нарушает установленный законодателем порядок привлечения субъектов на товарный рынок, а также права и законные интересы неопределенного круга субъектов предпринимательской деятельности, так как последние лишены возможности заключить договор подряда на выполнение работ, обозначенных в оспариваемом договоре.

Как разъяснено в пункте 42 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 04.03.2021 N 2 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства" (далее - Постановление N 2), обязательные процедуры, конкурентные закупки, проведенные с нарушением правил части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, и договор, заключенный по их результатам, могут быть признаны недействительными по иску антимонопольного органа и (или) заинтересованного лица (часть 4 статьи 17, часть 5 статьи 18 Закона о защите конкуренции).

К заинтересованным лицам, имеющим право на оспаривание обязательной процедуры, конкурентной закупки и договора, заключенного с победителем (оспоримой сделки), относятся, в частности, участники такой процедуры, конкурентной закупки, стороны договора, заключенного по ее результатам.

В пункте 43 Постановление N 2, разъяснено, что рассматривая иски заинтересованных лиц о признании обязательных процедур, конкурентных закупок, договоров, заключенных по их результатам, недействительными и о применении последствий их недействительности, суду требуется проверить:

- наличие нарушения статьи 17 Закона, в том числе, что совершенное действие (бездействие) привело или может привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции;

- ущемление прав заявителя как участника рынка, охраняемого законом интереса заинтересованного лица в таком признании и применении последствий, в частности, имеется ли фактическая возможность для восстановления прав истца, например, могло ли данное лицо стать победителем при отсутствии нарушений проведения процедуры, конкурентной закупки исходя из всей совокупности условий торгов (статьи 166, 449 Гражданского кодекса, статья 17 Закона).

В соответствии со статьей 12 ГК РФ одним из способов защиты гражданских прав является признание оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности.

Суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности (статья 71 АПК РФ).

В связи с изложенным суд считает требования УФАС по РИ правомерными, обоснованными и подлежащим удовлетворению в полном объеме.

Расходы по уплате государственной пошлины в порядке статьи 110 АПК РФ относятся на ответчиков.

Учитывая то, что Администрация освобождена от уплаты государственной пошлины, то государственная пошлина взыскивается только с предпринимателя.

Руководствуясь статьями 167 - 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд,

решил:

Заявление Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Ингушетия (ОГРН <***> ИНН <***>) удовлетворить в полном объеме.

Признать заключенный администрацией муниципального образования "Городской округ город Магас" (ОГРН <***> ИНН <***>) и Обществом с ограниченной ответственностью «Аренда Сервис» (ОГРН <***>, ИНН <***>) договор № 95 от 11.10.2021 года о предоставлении права на размещение нестационарного торгового объекта и объектов по оказанию услуг на территории муниципального образования «Городской округ город Магас» (круглосуточные кемпинги, площадью 523 кв.м., для осуществления торговой деятельности и оказания сфера услуг по адресу Республика Ингушетия, г. Магас, Прибрежно-парковая зона) ничтожным (недействительным).

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Аренда Сервис» (ОГРН <***>, ИНН <***>) государственную пошлину в размере 3000 рублей в доход федерального бюджета рублей.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Республики Ингушетия. На решение, вступившее в законную силу, может быть подана кассационная жалоба в порядке и сроки, установленные статьями 275, 276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

Судья Р.З. Гелисханова