ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11 «А», тел. 273-36-45

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

11 декабря 2023 года Дело №А72-9846/20233

г. Самара

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе судьи Корнилова А.Б.,

без вызова сторон, рассмотрев апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО1

на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 12 октября 2023 года (резолютивная часть от 02 октября 2023 года) по делу № А72-9846/2023 (судья Семенова М.А.), принятое в порядке упрощенного производства

по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО1

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области,

о признании незаконным и отмене постановления № 32 от 29.06.2023,

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель ФИО1 обратился в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области о признании незаконным и отмене постановления № 32 о назначении административного наказания от 29.06.2023 по делу № 073/04/14.33-179/2023, прекращении производства по делу об административном правонарушении.

Заявление принято судом к производству и рассмотрено в упрощенном порядке.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 12 октября 2023 года (резолютивная часть от 02 октября 2023 года) в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ИП ФИО1 обратился в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить по изложенным в жалобе основаниям и принять по делу новый судебный акт.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии со ст. 121 АПК РФ.

В суд от Ульяновского УФАС поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором административный орган просит решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Проверив законность и обоснованность принятого по делу судебного акта в порядке главы 34 АПК РФ, исследовав доводы апелляционных жалоб и материалы дела, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены обжалуемого судебного акта.

В соответствии с ч. 4 ст. 210 АПК РФ по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 28.1 КоАП РФ поводами к возбуждению дела об административном правонарушении являются сообщения и заявления физических и юридических лиц. Указанные в ч. 1 ст. 28.1 КоАП РФ материалы, сообщения, заявления подлежат рассмотрению должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях.

Как следует из материалов дела, в Ульяновское УФАС поступило заявление физического лица, перенаправленное Прокуратурой Железнодорожного района г. Ульяновска (исх. № 20730002-р-7-22/9916-20730002 от 10.01.2022, вх. № 288 от 19.01.2022), в котором указывалось на факт распространения недостоверных сведений о возрасте пользователей услуг тренажера-аттракциона «Аэротруба «FreeSky», размещенных в сети «Интернет» на сайте: https://aerotruba73.ru/.

Как было указано в заявлении, согласно техническому паспорту тренажер «Вертикальная аэродинамическая труба «ВАТ-500» предназначен для развлечения взрослых и детей старше 10 лет, тогда как на сайте приведена информация: «Для взрослых и детей 4-14 лет».

Ульяновское УФАС приказом от 04.05.2022 № 36 было возбуждено дело № 073/01/14.2-262/2022 по признакам нарушения ФИО1 п. 1 ст. 14.2 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Федеральный закон «О защите конкуренции»).

Решением Ульяновского УФАС от 10.01.2023 по делу № 073/01/14.2-262/2022 действия ФИО1 по распространению на сайте: https://aerotruba73.ru/, - неточных, искаженных сведений о потребительских свойствах услуг тренажера-аттракциона «Аэротруба «FreeSky» и проведенных экспериментах, вводящих в заблуждение потребителей, признаны недобросовестной конкуренцией, нарушением п. 1 ст. 14.2 Федерального закона «О защите конкуренции».

Материалы дела были переданы уполномоченному должностному лицу Ульяновского УФАС для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.33 КоАП РФ, по факту осуществления недобросовестной конкуренции.

Должностным лицом Ульяновского УФАС было вынесено определение от 17.04.2023 о возбуждении в отношении ФИО1 дела об административном правонарушении № 073/04/14.33-179/2023 по ч. 1 ст. 14.33 КоАП РФ.

16.05.2023 в отношении ФИО1 составлен протокол об административном правонарушении № 37 по ч. 1 ст. 14.33 КоАП РФ в отсутствие ФИО1 при его надлежащем извещении.

29.06.2023 оспариваемым постановлением №32 заявитель был привлечен к административной ответственности по ч.1 ст.14.33 КоАП РФ в виде штрафа в размере 12 000 руб. в его отсутствие при надлежащем извещении.

Несогласие с вынесенным Постановлением послужило основанием для обращения в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

В соответствии с. 1 ст. 30.1 КоАП РФ право на обжалование постановления по делу об административном правонарушении предоставлено лицу, в отношении которого вынесено постановление, потерпевшему, законными представителями этих лиц, а также защитникам и представителям названных выше лиц.

В соответствии с ч. 2 ст. 207 АПК РФ производство по делам об оспаривании решений административных органов возбуждается на основании заявлений юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, привлеченных к административной ответственности в связи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности, а также на основании заявлений потерпевших.

В силу п. 3 ст. 30.6 КоАП РФ и п. 7 ст. 210 АПК РФ суд не связан с доводами жалобы и проверяет дело в полном объеме.

Установлено, что специалистами Ульяновского УФАС 28.01.2022 осуществлен осмотр сайта: https://aerotruba73.ru/, о чем составлен акт осмотра.

На сайте на главной странице в разделе «Сертификаты на полеты в аэротрубе «FREE SKY» в Ульяновске» приведена следующая информация:

«Аэротруба Free Sky приглашает вас в мир удивительных ощущений, которые можно испытать в полете наяву.

Для взрослых и детей 4-14 лет.

Испытайте ощущение полета наяву, дарите самые яркие эмоции.

Летать в аэротрубе могут все, это абсолютно комфортное, безопасное развлечение. Вы будете под чутким присмотром профессионального инструктора.

Для заказа выберите подходящий тариф, нажмите на кнопку покупки и оплатите картой. Сертификат на полет будет отправлен на вашу электронную почту».

В разделе «Подарочные сертификаты» представлен, в том числе, сертификат «Детский тариф» для детей от 4-х до 14 лет. Также на главной странице: https://aerotruba73.ru/ размещена информация о детской секции «SkyKids»: «Обучаем детей и подростков. Детская школа полетов «SkyKids» является лучшим способом развития детей в возрасте 7-14 лет». Также информация о детской секции представлена в виде баннера, в котором указаны возрастные ограничения - от 8 до 14 лет.

На странице «Детская секция «SkyKids» (https://aerotruba73.ru/skykids) сообщается:

«Детская школа полетов «SkyKids», является лучшим способом развития детей в возрасте 8-14 лет. В процессе полета в аэротрубе прорабатываются практически все группы мышц и укрепляется вестибулярный аппарат. Посредством индивидуального обучения каждый студент детской школы учится развивать летные навыки в интересной игровой атмосфере. Каждый сеанс обучения проводится с опытным инструктором, который проведет предполетный инструктаж, обеспечит безопасность во время полета и проведет разбор ошибок после полета.

Что дадут занятия в аэротрубе Вашему ребенку?

На основании проведенного эксперимента специалистами Военного Института Физической Культуры (ВИФК), были собраны данные физических показаний у нескольких десятков желающих, до и после полетов в аэротрубе.

В итоге выявлено, что после полета в аэротрубе в частности у детей улучшается функции психомоторики, повышается мышечный тонус практически всех групп мышц, улучшается координация движений, улучшается восприятие информации, улучшается настроение... продолжать можно до бесконечности».

Оказание услуг тренажера-аттракциона «Аэротруба «FreeSky» (услуги по организации досуга, код ОКПД: 93.21.10), расположенного в г. Ульяновске перед зданием речного вокзала (ул. Портовая, д. 25), осуществляет ИП ФИО1

Согласно п. 9 ст. 4 Федерального закона «О защите конкуренции» недобросовестная конкуренция - любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

В соответствии с п.п. 2, 3 ст. 10.bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20.03.1883 актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах.

Согласно п. 1 ст. 14.2 Федерального закона «О защите конкуренции» не допускается недобросовестная конкуренция путем ведения в заблуждение, в том числе в отношении качества и потребительских свойств товара, предлагаемого к продаже, назначения такого товара, способов и условий его изготовления или применения, результатов, ожидаемых от использования такого товара, его пригодности для определенных целей.

В связи с наличием в действиях ФИО1 признаков нарушения ч. 1 ст. 14.2 Федерального закона «О защите конкуренции», выразившегося в распространении на сайте: https://aerotruba73.ru/, - неточных, искаженных сведений о возрасте пользователей услуг тренажера-аттракциона «Аэротруба «FreeSky» и проведенных экспериментах, вводящих в заблуждение потребителей, Ульяновским УФАС на основании ст. 39.1 указанного Федерального закона выдано ФИО1 предупреждение о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства (исх. № 1271-06 от 18.03.2022).

Предупреждение надлежало исполнить в пятнадцатидневный срок с момента получения.

Предупреждение Ульяновского УФАС направлено ФИО1 заказным письмом с присвоенным ШПИ № 80090270518479 от 18.03.2022, которое получено последним 05.04.2022, следовательно, срок его исполнения истек 20.04.2022.

Сообщений о выполнении предупреждения предпринимателем в УФАС не поступало. По состоянию на 27.04.2022 на сайте: https://aerotruba73.ru/, - распространение сведений не прекращено.

Приказом от 04.05.2022 № 36 УФАС возбуждено дело № 073/01/14.2-262/2022 по признакам нарушения ФИО1 п. 1 ст. 14.2 Федерального закона «О защите конкуренции».

Согласно Руководству по эксплуатации ТУ 190832168.001-2012 указанные технические условия распространяются на опытную модель - комплекс «Вертикальная аэродинамическая труба «ВАТ-500», предназначенный для развлечения взрослых и детей старше 10 лет. Назначение: комплекса «Вертикальная аэродинамическая труба «ВАТ-500», опытная модель (именуемая в дальнейшем - тренажер), предназначен для осуществления полетов в потоке восходящего воздуха для детей старше 10 лет и взрослых. Тренажер может быть установлен в парках, садах и зонах отдыха, для эксплуатации тренажер не требует подвода электрической энергии. Условия эксплуатации тренажера соответствуют для работы при температуре от -15°С до +45°С и силе ветра не более 25 м/с.

Комплекс «Вертикальная аэродинамическая труба «ВАТ-500», в базовом исполнении, изготавливается как стационарный тренажер.

Руководство по эксплуатации (вид эксплуатационного документа) - документ, содержащий сведения о конструкции, принципе действия, характеристиках (свойствах) изделия, его составных частях и указания, необходимые для правильной и безопасной эксплуатации изделия (использования по назначению, технического обслуживания, текущего ремонта, хранения и транспортирования) и оценок его технического состояния при определении необходимости отправки его в ремонт, а также сведения по утилизации изделия и его составных частей (ГОСТ 2.601-2006. «Единая система конструкторской документации. Эксплуатационные документы», введенный в действие приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии (Ростехрегулирования) от 22.06.2006 № 118-ст, действовавшим в период с 2006 по 2014 годы).

Согласно ГОСТ Р 2.601-2019 «Национальный стандарт Российской Федерации. Единая система конструкторской документации. Эксплуатационные документы», утвержденному приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии (Росстандарта) от 29.04.2019 № 177-ст (введен в действие с 01.02.2020), руководство по эксплуатации - документ, содержащий сведения о конструкции, принципе действия, характеристиках (свойствах) изделия, его составных частях и указания, необходимые для правильной и безопасной эксплуатации изделия (использования по назначению, технического обслуживания, текущего ремонта, хранения и транспортирования) и оценок его технического состояния при определении необходимости отправки его в ремонт, а также сведения по утилизации изделия и его составных частей.

Таким образом, согласно ГОСТ 2.601-2006, действовавшему в 2012 году, и ГОСТ Р 2.601-2019, действующему в настоящее время, в руководстве по эксплуатации указаны характеристики (свойства) изделия, необходимые для правильной и безопасной эксплуатации изделия (использования по назначению).

15.06.2015 на территории Российской Федерации введен в действие Национальный стандарт ГОСТ Р 56445-2015 «Тренажеры стационарные» (срок действия - с 01.07.2016 по 01.07.2022), согласно которому стационарный тренажер (тренажеры): Оборудование, предназначенное для развития и тренировки различных частей тела и мышц, которое не перемещается как единое целое в процессе использования, а установлено на площадке или закреплено на стационарной конструкции. Примечание - Тренажеры могут использоваться для следующих целей: физической культуры, бодибилдинга, фитнеса, оздоровительных фитнес-тренировок, физического воспитания, конкурсных мероприятий и связанных с ними видами спорта, профилактического лечения и реабилитации (п. 3.1 ГОСТ Р 56445-2015).

В марте 2022 года ФИО1 утверждена новая редакция Руководства по эксплуатации ТУ 190832168.001-2012 «Вертикальная аэродинамическая труба «ВАТ-500» на основании сделанных предпринимателем доработок и модернизаций.

В Руководстве по эксплуатации изменено назначение тренажера: «Комплекс «Вертикальная аэродинамическая труба «ВАТ-500», опытная модель (именуемая в дальнейшем - тренажер), предназначен для создания в тренировочной зоне воздушного потока определенного направления и скорости, создающих условия для осуществления полетов тренирующихся, имитирующих свободное падение парашютистов при выполнении затяжного прыжка с борта летательного аппарата. Тренажер может применяться для тренировки, физической подготовки, профилактической и восстановительной терапии взрослых и детей старше 4 лет.

При этом технические данные (технические характеристики) тренажера остались неизменными.

В соответствии с п.п. 29.1 и 30 Федерального закона от 04.12.2007 № 329-ФЗ «О физической культуре и спорте в Российской Федерации» физкультурно-оздоровительная услуга - деятельность, осуществляемая физкультурно-спортивной организацией независимо от ее организационно-правовой формы, направленная на удовлетворение потребностей граждан в сохранении и укреплении здоровья, физической подготовке и физическом развитии, включающая в себя, в том числе проведение физкультурных мероприятий; физкультурно-спортивная организация - юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, осуществляющее деятельность в области физической культуры и спорта в качестве основного вида деятельности. Положения настоящего Федерального закона, регулирующие деятельность физкультурно-спортивных организаций, применяются соответственно к индивидуальным предпринимателям, осуществляющим деятельность в области физической культуры и спорта в качестве основного вида деятельности (в редакции, действовавшей до 01.01.2023).

Согласно п.п. 3.1 и 3.2 Государственного стандарта Российской Федерации «Услуги физкультурно-оздоровительные и спортивные. Общие требования», введенного в действие постановлением Государственного комитета Российской Федерации по стандартизации и метрологии от 18.03.2003 № 80-ст (ГОСТ Р 52024-2003 «Услуги физкультурно-оздоровительные и спортивные. Общие требования»), физкультурно-оздоровительная услуга - деятельность исполнителя по удовлетворению потребностей потребителя в поддержании и укреплении здоровья, физической реабилитации, а также проведении физкультурно-оздоровительного и спортивного досуга. Спортивная услуга -деятельность исполнителя по удовлетворению потребностей потребителя в достижении спортивных результатов.

Аэродинамическая гимнастика (акробатика) (коды спортивных дисциплин: 162 029 1 8 1 1 Я; 162 030 1 8 1 1 Я; 162 031 1 8 1 1 Я; 162 032 1 8 1 1 Я; 162 033 1 8 1 1 Я; 162 034 1 8 1 1 Я; 162 035 1 8 1 1 Я) относится к спортивным дисциплинам парашютного спорта, включенного во второй раздел Всероссийского реестра видов спорта, утвержденного приказом Министерства спорта, туризма и молодежной политики Российской Федерации от 17.06.2010 № 606.

В соответствии с Правилами вида спорта «парашютный спорт», утвержденными приказом Министерства спорта Российской Федерации от 05.12.2017 № 1047, минимальный возраст для участия в спортивных соревнованиях по дисциплине «Аэротруба» - 12 лет.

Решением УФАС от 10.01.2023 по делу № 073/01/14.2-262/2022 действия ФИО1 по распространению на сайте: https://aerotruba73.ru/, - неточных, искаженных сведений о потребительских свойствах услуг тренажёра-аттракциона «Аэротруба «FreeSky» и проведенных экспериментах, вводящих в заблуждение потребителей, признаны недобросовестной конкуренцией, нарушением п. 1 ст. 14.2 Федерального закона «О защите конкуренции». Комиссией по рассмотрению дела предписание о прекращении недобросовестной конкуренции было решено не выдавать, в связи с добровольным прекращением нарушения антимонопольного законодательства.

На основании представленных доказательств, суды установили, что материалами дела подтверждается совершение заявителем вменяемого ему административного правонарушения.

Доводы ФИО1, приведенные в заявлении, в том числе о том, что занятия детей с инструктором в возрасте, начиная с 4-х лет, осуществляются в большинстве организаций на территории Российской Федерации, оказывающих подобные услуги, суд верно счел не соответствующими вышеприведенным нормам и расценивает как заявленные в свою защиту.

Сроки привлечения к административной ответственности соблюдены.

Процессуальные нарушения, допущенные Ульяновским УФАС, не установлены.

В отношении назначения наказания суд первой инстанции обоснованно пришел к следующим выводам.

В соответствии со ст. 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Суд не находит оснований для признания выявленных нарушений малозначительными.

П. 21 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении КоАП РФ», установлено, что малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений.

Согласно п. 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений п. 18 настоящего Постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния. При этом применение судом положений о малозначительности должно быть мотивировано.

Суд не усматривает исключительных обстоятельств совершения ответчиком вменяемого административного правонарушения.

В силу ч. 2 ст. 4.1.1 КоАП РФ административное наказание в виде административного штрафа не подлежит замене на предупреждение в случае совершения административного правонарушения, предусмотренного статьей, в том числе, 14.33 КоАП РФ.

Наказание назначено заявителю в минимальном размере, предусмотренном ч. 1 ст. 14.33 КоАП РФ.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции признает Постановление Ульяновского УФАС № 32 о назначении административного наказания от 29.06.2023 по делу № 073/04/14.33-179/2023 вынесено законно, а следовательно, в удовлетворении заявления судом первой инстанции обоснованно отказано.

Заявителем апелляционной жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, не приведено конкретных доводов в обоснование апелляционной жалобы, в том числе о фактах, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем у суда апелляционной инстанции не имеется оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Несогласие заявителя с выводами суда, иная оценка им фактических обстоятельств дела и иное толкование закона не означают допущенной при рассмотрении дела ошибки и не подтверждают существенных нарушений судом норм права, в связи с чем доводы заявителя жалобы признаются необоснованными.

Сведений, опровергающих выводы суда, в апелляционной жалобе не содержится.

Нарушений процессуального закона, влекущих безусловную отмену обжалуемого судебного акта, не установлено. Оснований для отмены решения суда не имеется.

Настоящее постановление выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, в связи с чем, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет».

По ходатайству указанных лиц копии постановления на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь ст.ст. 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ульяновской области от 12 октября 2023 года (резолютивная часть от 02 октября 2023 года) по делу № А72-9846/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано по основаниям, предусмотренным частью 3 статьи 288.2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.

Судья А.Б. Корнилов