1168/2023-36753(2)

Шестой арбитражный апелляционный суд улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, официальный сайт: http://6aas.arbitr.ru e-mail: info@6aas.arbitr.ru ПОСТАНОВЛЕНИЕ № 06АП-5051/2023

09 ноября 2023 года г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 08 ноября 2023 года. Полный текст постановления изготовлен 09 ноября 2023 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Волковой М.О., судей Жолондзь Ж.В., Коваленко Н.Л.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шутенко В.М.,

при участии в заседании:

от КГКУ «Служба заказчика Минстроя края»: ФИО1, представитель по доверенности от 13.02.2023 № 30/2023,

от ППК «ВСК»: ФИО2, представитель по доверенности от 13.06.2023 № Д-276,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Краевого государственного казенного учреждения «Служба заказчика Министерства строительства Хабаровского края»

на решение от 02.08.2023 по делу №А73-7116/2023 Арбитражного суда Хабаровского края,

по иску Краевого государственного казенного учреждения «Служба заказчика Министерства строительства Хабаровского края» (ОГРН <***>, г. Хабаровск)

к публично-правовой компании «Военно-строительная компания» (ОГРН <***>, г. Москва)

о взыскании 10 734 253,72 руб.,

УСТАНОВИЛ:

Краевое государственное казенное учреждение «Служба заказчика Министерства строительства Хабаровского края» (Учреждение) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к публично-правовой

компании «Военно-строительная компания» (Компания) о взыскании 10 734 253,72 руб., из которых: 100 000 руб. штраф за ненадлежащее исполнение обязательств по контракту от 24.08.2022 № 110/22 по пункту 9.3.4 «г» и 10 634 253,72 руб. – штраф по пункту 9.3.3 «ж».

Решением от 02.08.2023 иск удовлетворен частично, с ответчика в пользу истца взыскано 100 000 руб. штрафа, в остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обжаловал его в апелляционном порядке, решение суда просил отменить, принять по делу новый судебный акт, которым исковые требования удовлетворить полностью.

В обоснование апелляционной жалобы указывает на наличие у заказчика возможности применить в качестве способа стимуляции подрядчика взыскание неустойки, поскольку на момент рассмотрения искового заявления подрядчиком не начата работа ни по одному из видов работ.

Ответчик в отзыве на доводы апелляционной жалобы возражал, считая решение суда законным и обоснованным.

В судебном заседании представители сторон поддержали каждый свою позицию, дав соответствующие пояснения.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, апелляционный суд не усматривает оснований для отмены оспариваемого решения.

Как следует из материалов дела, Учреждением (заказчик) и Компанией (Подрядчик) заключен государственный контракт от 24.08.2022 № 110/22.

Предметом контракта является выполнение работ по завершению строительства и вводу в эксплуатацию объекта капитального строительства «Детский больничный комплекс в Ленинском округе г. Комсомольска-на- Амуре». Строительство. (I очередь - детская поликлиника, II очередь - лечебный корпус и детское консультативное отделение)», а также по оснащению указанного объекта медицинским, технологическим и иным оборудованием и обеспечению его гарантийного обслуживания (далее - государственный контракт). Заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства выполнить Работы, включая оснащение объекта оборудованием в соответствии с Технической частью (Приложение 1), являющейся неотъемлемой частью настоящего контракта, передать результаты работ по контракту заказчику, в порядке и сроки, установленные настоящим контрактом, а заказчик обязуется принять выполненные работы, оборудование, оплатить их в порядке и сроки, предусмотренные контрактом (пункт 1.1 контракта).

Согласно пункту 1.2 контракта объем выполняемых работ определяется в соответствии с Приложением 1, количество поставляемого

оборудования - в соответствии со Спецификацией оборудования (Приложение 6 к Технической части контракта).

Цена государственного контракта на выполнение работ по завершению строительства и вводу в эксплуатацию объекта «Детский больничный комплекс в Ленинском округе г. Комсомольска-на-Амуре». Строительство. (I очередь - детская поликлиника, II очередь - лечебный корпус и детское консультативное отделение)», а также по оснащению указанного объекта медицинским, технологическим и иным оборудованием и обеспечению его гарантийного обслуживания, с учетом налога на добавленную стоимость составляет 4 253 701 448,17 руб. (в ценах соответствующих лет), является твердой, определяется на весь срок исполнения государственного контракта и не может быть превышена (пункт 2.1 контракта).

Цена государственного контракта подлежит корректировке в сторону уменьшения в соответствии с проектной документацией. Уменьшение предельной стоимости работ по государственному контракту оформляется дополнительным соглашением к государственному контракту.

В соответствии с пунктом 2.1.1 цена контракта включает в себя: стоимость работ по завершению строительства и вводу в эксплуатацию объекта, что составляет 1 831 118 478,68 руб.; стоимость оснащения указанного объекта медицинским, технологическим и иным оборудованием, предусмотренным проектной документацией, и обеспечение его гарантийного обслуживания, что составляет 2 422 582 969,49 руб.

Цена государственного контракта по годам: 2022 год - 1 679 107 948,95 руб. 2023 год - 2 574 593 499,22 руб.

Пунктом 5.1 контракта предусмотрены сроки выполнения работ: начало выполнения – с даты заключения государственного контракта, окончание работ – не позднее 30.12.2023. Работы выполняются поэтапно в соответствии с графиком выполнения работ, графиком выполнения строительно-монтажных работ.

В случае просрочки исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных настоящим государственным контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, подрядчик уплачивает заказчику неустойку (штраф, пени) (пункт 9.3 контракта).

В соответствии с пунктом 9.3.2 контракта штрафы начисляются за ненадлежащее исполнение подрядчиком обязательств, предусмотренных настоящим государственным контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных настоящим государственным контрактом.

Согласно пункту 9.3.3 контракта за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения Подрядчиком обязательств, предусмотренных настоящим государственным контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных настоящим государственным контрактом, размер штрафа устанавливается в следующем порядке (за исключением случаев, предусмотренных пунктами 9.3.4, 9.12 настоящего государственного контракта):

а) 10 процентов цены государственного контракта (этапа) в случае, если цена государственный государственного контракта (этапа) не превышает 3 млн. рублей;

б) 5 процентов цены государственного контракта (этапа) в случае, если цена государственный государственного контракта (этапа) составляет от 3 млн. рублей до 50 млн. рублей (включительно);

в) 1 процент цены государственного контракта (этапа) в случае, если цена государственный государственного контракта (этапа) составляет от 50 млн. рублей до 100 млн. рублей (включительно);

г) 0,5 процента цены государственного контракта (этапа) в случае, если цена государственный государственного контракта (этапа) составляет от 100 млн. рублей до 500 млн. рублей (включительно);

д) 0,4 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 500 млн. рублей до 1 млрд. рублей (включительно);

е) 0,3 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 1 млрд. рублей до 2 млрд. рублей (включительно);

ж) 0,25 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 2 млрд. рублей до 5 млрд. рублей (включительно).

На основании подпункта «г» пункта 9.3.4 контракта за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательства, предусмотренного настоящим государственным контрактом, которое не имеет стоимостного выражения, размер штрафа устанавливается в размере 100 000 рублей, если цена контракта превышает 100 млн. рублей.

Пунктом 4.5.2 контракта предусмотрено, что в соответствии с постановлением Правительства РФ от 15.05.2017 № 570 «Об установлении видов и объемов работ по строительству, реконструкции объектов капитального строительства на территории Российской Федерации, которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по государственному и (или) муниципальному контрактам, и о внесении изменений в Правила определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки

исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом» самостоятельно без привлечения других лиц, за исключением дочерних обществ подрядчика, выполнить виды и объемы работ, предусмотренные в Приложении 2 к государственному контракту, которые исходя из сметной стоимости этих работ, предусмотренной проектной документацией, в совокупном стоимостном выражении составляют не менее 25% цены государственного контракта.

В соответствии с пунктом 4.5.7 контракта и пунктом 1.1 Технической части (Приложение 1 к контракту) подрядчик обязан в течение 14 рабочих дней с момента начала строительных работ и до их окончания обеспечить заказчику возможность круглосуточного видеонаблюдения за ходом производства работ с трансляцией в режиме реального времени в сеть «Интернет», для чего установить на строительной площадке не менее двух веб-камер (стандарт - IP, тип - уличная всесезонная, с возможностью управления - поворот, приближение, удаление, разрешение - не менее 2 МП (720р) с ИК подсветкой, оснащенных специальным козырьком, защищающим от осадков либо кожухом) и предоставить доступ к ним по прямым ссылкам не требующим дополнительного, специфического программного обеспечения и не требующие ввода учетных данных. Предоставить контакты ответственного лица по вопросам работы веб-камер. В зоны охвата камер должно попадать все здание разных ракурсов. Заказчику предоставляются прямые ссылки на трансляции web-камер, а не ссылки на регистраторы камер.

Как следует из материалов дела, ППК «ВСК» извещением от 27.09.2022 исх. № ВВО/25762 уведомило заказчика о начале работ по объекту «Детский больничный комплекс».

В нарушение условия пункта 4.5.7 контракта видеонаблюдение на объекте подрядчиком организовано только 14.12.2022, что подтверждается уведомлением от 14.12.2022 № ВВО/38648.

В связи с ненадлежащим исполнением обязательства, установленного пунктом 4.5.7 контракта, заказчик начислил подрядчику штраф в размере 100 000 руб.

Кроме того, как следует из искового заявления, подрядчик не исполнил обязанность, установленную пунктом 4.5.2 контракта, по предоставлению заказчику заполненного приложения № 2 к контракту с указанием видов и объемов работ, которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств.

За нарушение пункта 4.5.2 контракта заказчик начислил подрядчику штраф в размере 10 634 253,72 руб.

Претензиями от 21.12.2022 № 03-07-7035 и № 03-07-7036 истец потребовал от ответчика оплатить начисленные штрафы.

Претензии ответчиком оставлены без ответа и удовлетворения, что стало основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

Правоотношения сторон подлежат регулированию главой 37 ГК РФ, положениями Федерального закона № 44-ФЗ от 05.04.2013 «О контрактной системе в сфере закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (Федеральный закон № 44-ФЗ), общими нормами об исполнении обязательств.

Согласно пункту 1 статьи 763 ГК РФ подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (пункт 2 статьи 763 ГК РФ).

На основании статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (пункт 1 статьи 310 ГК РФ).

В силу статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой.

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В соответствии с частью 4 статьи 34 Федерального закона № 44-ФЗ в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

Согласно части 5 статьи 34 Закона № 44-ФЗ в случае просрочки исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе потребовать уплаты неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства. Такая пеня устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от не уплаченной в срок суммы. Штрафы начисляются за ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Ответственность заказчика установлена подпунктом «г» пункта 9.3.4 контракта № 110/22 от 24.08.2022, которым предусмотрено, что за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательства, предусмотренного настоящим контрактом, которое не имеет стоимостного выражения, размер штрафа устанавливается в размере 100 000 рублей, учитывая, что цена контракта превышает 100 млн. рублей.

Статья 65 АПК РФ возлагает на каждое лицо, участвующее в деле, обязанность доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Факт нарушения подрядчиком обязанности, установленной пунктом 4.5.7 контракта, подтвержден материалами дела. В этой связи предъявление требования о взыскании штрафа в сумме 100 000 руб. является обоснованным

Указанная сумма правомерно взыскана с ответчика в пользу истца, в отсутствие оснований для применения статей 333, 401 ГК РФ.

Решение суда в данной части сторонами не обжалуется.

Отказывая в удовлетворении требования о взыскании штрафа на основании подпункта «ж» пункта 9.3.3 контракта № 110/22 от 24.08.2022 в размере 10 634 253,62 руб. за неисполнение ответчиком обязанности, установленной пунктом 4.5.2 контракта, суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии правовых оснований для его удовлетворения, в связи с

отсутствием со стороны подрядчика допущенных нарушений требований пункта 4.5.2 контракта.

Доводы апелляционной жалобы об обратном судом апелляционной инстанции не принимаются в связи со следующим.

Контракт заключен в порядке, определенном положениями Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Пунктом 8 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе предусмотрено, что описание объекта закупки при осуществлении закупки работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства должно содержать проектную документацию, утвержденную в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности, или типовую проектную документацию, или смету на капитальный ремонт объекта капитального строительства, за исключением случая, если подготовка таких проектных документации, сметы в соответствии с указанным законодательством не требуется, а также случаев осуществления закупки в соответствии с частями 16 и 16.1 статьи 34 настоящего Федерального закона, при которых предметом контракта является в том числе проектирование объекта капитального строительства.

Согласно части 2 статьи 93 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в случаях, предусмотренных пунктами 1 - 3. 6 - 8, 11 - 14, 1619 части 1 настоящей статьи. Заказчик размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении такой закупки не позднее чем за пять дней до даты заключения контракта.

Пунктом 2 Постановления Правительства РФ от 15.05.2017 № 570 «Об установлении видов и объемов работ по строительству, реконструкции объектов капитального строительства на территории Российской Федерации, которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по государственному и (или) муниципальному контрактам, и о внесении изменений в Правила определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом» установлено, что:

а) возможные виды и объемы работ по строительству, реконструкции объектов капитального строительства на территории Российской Федерации

из числа видов работ, утвержденных настоящим постановлением, которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по государственному и (или) муниципальному контрактам, подлежат включению заказчиком в извещение об осуществлении закупки, документацию о закупке (в случае если Федеральным законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» предусмотрена документация о закупке);

б) конкретные виды и объемы работ из числа видов и объемов работ, предусмотренных подпунктом «а» настоящего пункта, определенные по предложению подрядчика, включаются в государственный и (или) муниципальный контракт и исходя из сметной стоимости этих работ, предусмотренной проектной документацией.

Таким образом, согласно подпункту «а» пункту 2 Постановления Правительства № 570 определение конкретного перечня видов работ, из которых подрядчик (ответчик) должен определить виды и объемы работ, является обязанностью именно истца как заказчика.

Такой перечень работ должен быть отражен в закупочной документации истца.

В силу требований Закона о контрактной системе и Постановления Правительства № 570 закреплена обязанность заказчика по определению и согласованию конкретных видов и объемы работ из числа видов и объемов работ, утвержденных указанным постановлением.

Заказчик, не установивший в документации о закупке, в извещении и не включивший в Контракт перечень возможных видов работ из числа видов работ, утвержденных Постановлением Правительства № 570, не является лицом, выполнившим императивно установленные требования положений, статьи 33 и части 2 статьи 110.2 Закона о контрактной системе.

Согласно статье 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон.

Между тем, пункт 4.5.2 контракта не содержит обязанности подрядчика предоставить заказчику перечень видов и объемов работ, которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по государственному контракту.

Данный пункт контракта устанавливает обязанность подрядчика самостоятельно без привлечения других лиц за исключением дочерних обществ, выполнить виды и объемы работ, предусмотренные в Приложении № 2 к контракту, которые исходя из сметной стоимости этих работ, предусмотренной проектной документацией, в совокупном стоимостном выражении составляют не менее 25% цены контракта.

При этом, при заключении контракта стороны не определили виды и объемы работ, которые исходя из сметной стоимости этих работ, предусмотренной проектной документацией, в совокупном стоимостном выражении составляют не менее 25% цены контракта, и которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно. Приложение 2 к контракту не заполнено и сторонами не подписано.

Таким образом, у истца отсутствовали правовые основания для начисления штрафа на основании подпункта «ж» пункта 9.3.3 контракта, поскольку отсутствие со стороны подрядчика предложений по установлению перечня видов и объемов работ, которые подрядчик обязан выполнить самостоятельно без привлечения других лиц к исполнению своих обязательств по государственному контракту, не является нарушением пункта 4.5.2 контракта, исходя из его буквального содержания.

Кроме того, нормативные требования, содержащиеся в части 2 статьи 110.2 Закона о контрактной системе и Постановлении Правительства № 570, о выполнении не менее 25% стоимости работ собственными силами должны быть исполнены подрядчиком в течение периода исполнения контракта, то есть вывод об исполнении или неисполнении подрядчиком соответствующих требований Постановления № 570 может быть сделан только после завершения выполнения полного комплекса работ по контракту и подписания итогового акта.

Между тем, на момент рассмотрения настоящего дела срок завершения работ по контракту не наступил, исходя из чего вывод о нарушении ответчиком требований Постановления № 570 является преждевременным.

При изложенных обстоятельствах, основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Каких-либо новых обстоятельств, которые могли бы повлиять на законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, в апелляционной инстанции не установлено.

С учетом изложеенного, апелляционный суд приходит к выводу о правомерности оспариваемого решения и отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

В этой связи решение суда отмене не подлежит.

Нарушений, являющихся согласно части 4 статьи 270 АПК РФ основанием для безусловной отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Хабаровского края от 02.08.2023 по делу № А73-7116/2023 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий М.О. Волкова

Судьи Ж.В. Жолондзь

Н.Л. Коваленко