Апелляционное постановление по делу № 10-7/2023 от 11.12.2023

Дело № 10-7/2023

УИД: 22MS0082-01-2023-002656-31

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

с. Михайловское 11 декабря 2023 года

Михайловский районный суд Алтайского края в составе:

председательствующего Винс О.Г.,

при секретаре Ельниковой М.А.,

с участием государственных обвинителей Терехиной А.С., Гончаренко А.И.,

защитника Ахметова С.С., представившего удостоверение № и ордер №,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению, дополнительному представлению, прокурора Михайловского района Алтайского края, апелляционной жалобе осужденного ФИО1 на приговор мирового судьи судебного участка Михайловского района Алтайского края от 28 сентября 2023 г., которым ФИО1, <данные изъяты>

<данные изъяты>

осужден за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст.160 УК РФ к наказанию в виде лишение свободы на срок 8 месяцев, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Волчихинского районного суда Алтайского края от 19.07.2023г., окончательное наказание назначено сроком на 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима, избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, зачтен в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 29.09.2023г. по день вступления приговора в законную силу,

изложив содержание приговора, существо апелляционного представления и дополнительного апелляционного представления и апелляционной жалобы, выслушав государственного обвинителя Гончаренко А.И., поддержавшую доводы апелляционных представлений, возражавшей относительно удовлетворения апелляционной жалобы, адвоката Ахметова С.С., осужденного ФИО1, поддержавших доводы апелляционных представлений и апелляционной жалобы,

УСТАНОВИЛ:

Приговором суда ФИО1 признан виновным в присвоении и растрате, то есть хищении чужого имущества, вверенного виновному.

Преступление совершено в период с 01.12.2022 г. по 31.12.2022 г. при изложенных в приговоре обстоятельствах.

ФИО1 вину в совершенном преступлении признал полностью.

В апелляционной жалобе осужденный ФИО1 не оспаривая своей виновности в совершении преступления, указывает на суровость назначенного наказания, полагая, что приговор мирового судьи не соответствует принципу справедливости, судьей не оценена степень общественной опасности преступления, не учтена личность виновного, в связи с чем просит изменить приговор Мирового судьи судебного участка Михайловского района Алтайского края от 28.09.2023 г., снизить назначенное наказание.

В апелляционном представлении государственный обвинитель, не оспаривая виновность подсудимого в совершенном преступлении и правильность квалификации его действий, указывает на то, что в вводной части приговора мирового судьи судебного участка Михайловского района Алтайского края от 28.09.2023 не указаны сведения о наличии у ФИО1 судимости по приговору мирового судьи судебного участка Михайловского района Алтайского края от 03.06.2020, вступившего в законную силу 16.06.2020, по ч. 1 ст. 119 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 10 мес., на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год и приговору Михайловского районного суда Алтайского края от 04.06.2020, вступившего в законную силу 16.06.2020, по ч. 1 ст. 112 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год, в нарушение требований ст.304 УПК РФ, в дополнительном апелляционном представлении прокурор указывает на то, что в вводной части приговора Мирового судьи судебного участка Михайловского района Алтайского края от 28.09.2023 судом излишне указаны судимости по

- приговору Михайловского районного суда Алтайского края от 04.10.2010 по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, по приговору Михайловского районного суда Алтайского края от 20.10.2010 по ч. 3 ст. 30 УК РФ, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, по приговору Михайловского районного суда от 12.02.2013, по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, так как согласно справки ФКУ УИ-33 УФСИН России от 13.08.2015 года ФИО1 по вышеуказанным приговорам освобожден из мест лишения свободы по отбытии срока наказания – 13.08.2015 года, в связи с чем указанные судимости на момент совершения преступления погашены.

Кроме того, судом в приговоре не указаны сведения о наличии у ФИО1 судимостей по приговору Мирового судьи судебного участка Михайловского района Алтайского края от 03.06.2020, вступившего в законную силу 16.06.2020, по ч. 1 ст. 119 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 10 мес., на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год; по приговору мирового судьи судебного участка Михайловского района Алтайского края от 04.06.2020, вступившего в законную силу 16.06.2020, по ч. 1 ст. 112 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год. Вышеуказанные судимости о 03.06.2020 и 04.06.2020 года не погашены. Кроме того, во вводной части приговора мирового судьи судебного участка Михайловского района отсутствуют сведения об освобождении ФИО1 по приговору Михайловского районного суда Алтайского края от 12.02.2013 года ч. 2 ст. 314.1 УК РФ. Согласно сведений информационного центра ГУ МВД России по Алтайскому краю освобожден от отбытия наказания 13.08.2015 года. Согласно ч.5 ст. 69 УК РФ в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда. В нарушение указанного требования, судом ФИО1 при назначении наказания зачет срока отбытого наказания по приговору Волчихинского районного суда Алтайского края от 19.07.2023 года не произведен, кроме того, судом ФИО1 не верно произведен зачет времени содержания под стражей с 29.09.2023 года, когда последний взят под стражу с момента провозглашения приговора суда – 28.09.2023 года, на основании вышеизложенного, просит приговор Мирового судьи судебного участка Михайловского района Алтайского края от 28.09.2023 г. в отношении ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ г.р., изменить в связи с существенным нарушением требований уголовно-процессуального закона, неправильным применением уголовного закона, несправедливостью назначенного наказания в связи с его чрезмерной суровостью. Уточнить вводную часть приговора исключив указание на наличие судимости по приговору Михайловского районного суда Алтайского края от 04.10.2010 по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, по приговору Михайловского районного суда Алтайского края от 20.10.2010 по ч. 3 ст. 30 УК РФ, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, по приговору Михайловского районного суда от 12.02.2013, по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ. Дополнить вводную часть приговора указанием о наличии у ФИО1 не погашенных судимостей по приговору Мирового судьи судебного участка Михайловского района Алтайского края от 03.06.2020 и по приговору мирового судьи судебного участка Михайловского района Алтайского края от 04.06.2020. Указать во вводной части приговора сведения об освобождении ФИО1 по приговору Михайловского районного суда Алтайского края от 12.02.2013 года отбытия наказания - 13.08.2015 года. Изменить резолютивную часть приговора, произвести зачет срока отбытого наказания по приговору Волчихинского районного суда Алтайского края от 19.07.2023 года, с 19.07.2023 года по 27.09.2023 из расчета 1 день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима за 1 день отбывания наказания в виде лишения свободы. Зачесть ФИО1 в срок лишения свободы время его содержания под стражей с 28.09.2023 года по день вступления приговора суда в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбытия наказания в исправительной колонии особого режима.

Проверив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и апелляционного представления, выслушав участников процесса, суд апелляционной инстанции принимает следующее решение.

Исследовав собранные по делу доказательства, оценив их в совокупности, мировой судья пришел к обоснованному выводу о доказанности вины ФИО1 и квалификации его действий по ч. 1 ст. 160 УК РФ, как присвоение и растрата, то есть хищение чужого имущества, вверенного виновному.

Обстоятельства преступления, установленные судом, подтверждаются изложенными в приговоре доказательствами и не оспариваются в представлении. Виновность полностью подтверждается показаниями потерпевшей Потерпевший №1, свидетеля Свидетель №1, показаниями осужденного, а также письменными материалами дела подробно изложенными в приговоре суда первой инстанции.

Все доказательства, положенные в основу приговора, правильно признаны судом первой инстанции полученными в полном соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, каких-либо оснований для признания их недопустимыми и исключения из приговора, не имеется.

Всем доказательствам суд дал правильную оценку. Выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам дела, основаны на проверенных в судебном заседании доказательствах, содержание которых полностью раскрыто в приговоре суда и которые были надлежаще оценены с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности – достаточности для разрешения уголовного дела.

Юридическая оценка действий ФИО1 квалифицированных по ч. 1 ст. 160 УК РФ, является обоснованной.

Наказание осужденному ФИО1 назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о его личности. При этом судом учтены все смягчающие наказание обстоятельства, верно указан рецидив, как отягчающее обстоятельство.

Таким образом, оснований для признания, назначенного осужденному ФИО1 наказания несправедливым не имеется. В связи с чем, апелляционная жалобы удовлетворению не подлежит.

Исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенного осужденным преступления, а также для применения к нему положений ст. ст. 64, 73, ч. 6 ст. 15 УК РФ и смягчения назначенного ФИО1 наказания суд апелляционной инстанции не усматривает. Исходя из характера и степени общественной опасности содеянного осужденным, данных о его личности, суд апелляционной инстанции также не усматривает оснований для применения к ФИО2 положений ст. 53.1 УК РФ, в части замены наказания в виде лишения свободы принудительными работами.

Согласно п. "г" ч. 3 ст. 86 УК РФ, в редакции от 13.06.1996 N 63-ФЗ, судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, по истечению шести лет после отбытия наказания до июля 2013г. и по истечении восьми лет после июля 2013г.

В вводной части приговора мирового судьи судебного участка Михайловского района Алтайского края от 28 сентября 2023 г. указывается на наличие у ФИО1 следующих судимостей: 04.10.2010 Михайловским районным судом Алтайского края по п. «а» ч. 3 ст. 158, п. «б» ч. 2 ст. 158, ч. 3 ст. 69 УК РФ, к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ с приговором Михайловского районного суда от 28.05.2009 к 2 годам 8 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; 20.10.2010 Михайловским районным судом Алтайского края по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, с приговором Михайловского районного суда от 04.10.2010 к 2 годам 10 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, 22.11.2011 постановлением Рубцовского городского суда Алтайского края от 09.11.2011 освобожден от отбывания наказания условно-досрочно на 1 год 3 месяца 5 дней; 12.02.2013 Михайловским районным судом Алтайского края по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы, на основании п. «в» ч. 7 ст. 79, ст. 70 УК РФ с приговором Михайловского районного суда от 20.10.2010 к 2 годам 2 месяцам лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Согласно сведений ИЦ освобожден 13.08.2015 года по отбытию наказания.

Учитывая, что преступления по этим приговорам законом отнесены к категории тяжких, и преступления эти ФИО1 совершил в период действия нормы закона - п. "г" ч. 3 ст. 86 УК РФ, в редакции от 13.06.1996 N 63-ФЗ, которая предусматривала погашение судимости по истечению 6 лет после отбытия наказания, то вывод суда о наличии у него непогашенных судимости по вышеуказанным приговорам является ошибочным, так как с момента его освобождения по этому приговору (13.08.2015 года) на день совершения преступления по приговору мирового судьи от 28.09.2023 г. прошло более 6 лет.

В связи с изложенным судимости ФИО1 по приговорам от 04.10.2010 г. по п. «а» ч. 3 ст. 158, п. «б» ч. 2 ст. 158, ч. 3 ст. 69 УК РФ, от 20.10.2010 ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ и от 12.02.2013 п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ являются погашенными, и в силу ч. 6 ст. 86 УК РФ погашение судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью.

Погашение судимости ФИО1 по вышеуказанным приговорам является основанием для исключения из вводной части приговора указания о их наличии, в связи с чем представление прокурора в данной части подлежит удовлетворению.

Кроме того, во вводной части приговора необходимо указать об освобождении от отбытия наказания ФИО1 по приговору от 12.02.2013. - 13.08.2015г.

Так же согласно сведений ИЦ имеется указание о наличии у ФИО1 следующих судимостей: по приговору Мирового судьи судебного участка Михайловского района Алтайского края от 03.06.2020, вступившего в законную силу 16.06.2020, по ч. 1 ст. 119 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 10 мес., на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год; по приговору мирового судьи судебного участка Михайловского района Алтайского края от 04.06.2020, вступившего в законную силу 16.06.2020, по ч. 1 ст. 112 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год.

Как следует из приговора мирового судьи от 28.09.2023 г. в его вводной части имеется указание о наличии у ФИО1, судимости от 13.10.2020 по приговору Михайловского районного суда Алтайского края по ч.2 ст.314.1, ч.3 ст.260 УК РФ, к 5 месяцам лишения свободы, которым в соответствии с ч.4 ст.74 УК РФ, отменено условное осуждение по приговорам судебного участка Михайловского района Алтайского края от 03.06.2020 и 04.06.2020. На основании ст.70 УК РФ окончательно назначить наказание по совокупности приговоров, путем частичного присоединения не отбытой части по приговорам судебного участка Михайловского района Алтайского края от 03.06.2020 и 04.06.2020 в виде лишения свободы сроком на 1 год 2 месяца. На основании ч.5 ст.69 УК РФ окончательно назначить наказание по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания с приговором Михайловского районного суда Алтайского края от 14.08.2020г. в виде лишения свободы на срок 3 года 1 месяц с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. Постановлением Рубцовского городского суда Алтайского края от 19.09.2022г. освобожден от отбывания наказания условно-досрочно на 10 месяцев 24 дня.

Учитывая, что преступления по приговорам от 03.06.2020 по ч.1 ст. 119 УК РФ и 04.06.2020 по ч. 1 ст. 112 УК РФ законом отнесены к категории небольшой тяжести, и в соответствии с приложениями п. "в" ч. 3 ст. 86 УК РФ, согласно которым судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, по истечении трех лет после отбытия наказания, то данные судимости подлежали указанию в вводной части приговора, как непогашенные, так как с момента его освобождения по приговору от 13.10.2020 г., а именно 19.09.2022 г., на день совершения преступления по приговору мирового судьи от 28.09.2023 г. не прошло трех лет. Кроме того, поскольку данные судимости условное осуждение по данным приговорам отменено и постановлено назначить наказание по совокупности приговоров по ст. 70 УК РФ.

Также судом первой инстанции не учтено, что в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ лицу, совершившему другое преступление до вынесения приговора по первому делу, суд применяет общие правила назначения наказания по совокупности преступлений.

При этом по смыслу закона при применении судом правил ч. 5 ст. 69 УК РФ в резолютивной части приговора указывается срок отбытого подсудимым наказания по первому приговору, который подлежит зачету в срок вновь назначенного наказания, в том числе в случаях, когда наказание по прежнему приговору отбыто подсудимым полностью, абз. 3 п. 57 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", п. 35 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 ноября 2016 года N 55 "О судебном приговоре".

Как следует из представленных материалов, по данному приговору ФИО1 до момента вынесения приговора под стражей не содержался и был взят под стражу 28 сентября 2023 года.

Назначая по настоящему делу ФИО1 наказание по совокупности преступлений с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ с наказанием по приговору Волчихинского районного суда Алтайского края от 19.07.2023 г., которым Золотоножко был взят под стражу, мировым судьей оставлено без внимания то, что период отбытого наказания включает в себя время содержания ФИО1 под стражей с 19.07.2023 года по 27.09.2023г.

Так же в резолютивной части приговора имеется указание об избрании ФИО1 меру пресечения-заключение под стражу, и на основании п. «а» ч.3.1 ст.72 УК РФ мировым судьей зачтен в срок лишения свободы ФИО1 время его содержания под стражей с 29 сентября 2023 г. по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбытия наказания в исправительной колонии особого режима, вместе с тем в срок лишения свободы ФИО1 время его содержания под стражей, должно было быть зачтено с 28 сентября 2023 г., так как именно 28.09.2023 г. ему была изменена мера пресечения.

С учетом изложенного, суд полагает необходимым указанные нарушения закона устранить путем внесения в приговор соответствующих изменений, которые положение осужденного не ухудшают.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает необходимым внести соответствующие изменения в приговор мирового судьи, апелляционное представление удовлетворить.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.15, 389.18, 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор мирового судьи судебного участка Михайловского района Алтайского края от 28 сентября 2023 г. в отношении ФИО1 изменить.

Исключить указание в приговоре на наличие судимости по приговору Михайловского районного суда Алтайского края от 04.10.2010 по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, по приговору Михайловского районного суда Алтайского края от 20.10.2010 по ч. 3 ст. 30 УК РФ, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, по приговору Михайловского районного суда от 12.02.2013, по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ.

Указать в вводной части приговора о наличии у ФИО1 не погашенных судимостей:

- по приговору мирового судьи судебного участка Михайловского района Алтайского края от 03.06.2020, по ч. 1 ст. 119 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 10 мес., на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год,

- по приговору мирового судьи судебного участка Михайловского района Алтайского края от 04.06.2020, по ч. 1 ст. 112 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год.

Указать в вводной части приговора сведения об освобождении ФИО1 по приговору Михайловского районного суда Алтайского края от 12.02.2013г. от отбытия наказания 13.08.2015г.

Произвести зачет срока отбытого наказания по приговору Волчихинского районного суда Алтайского края от 19.07.2023 года, с 19.07.2023 года по 27.09.2023 из расчета 1 день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима за 1 день отбывания наказания в виде лишения свободы.

Зачесть ФИО1 в срок лишения свободы время его содержания под стражей с 28.09.2023 года по день вступления приговора суда в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбытия наказания в исправительной колонии особого режима

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу ФИО1 оставить без удовлетворения, апелляционное представление удовлетворить.

Взыскать с ФИО1 в доход федерального бюджета процессуальные издержки, связанные с выплатой вознаграждения защитнику в сумме 3950,4 руб.

Апелляционное постановление и приговор вступают в законную силу со дня вынесения апелляционного постановления и могут быть обжалованы в кассационном порядке в Судебную коллегию по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции через суд первой инстанции, постановивший приговор, в течение шести месяцев со дня вступления их в законную силу, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня вручения ему копии вступившего в законную силу судебного решения. В случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении кассационная жалоба, представление подаются непосредственно в указанный суд кассационной инстанции.

Осужденный, содержащийся под стражей, вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении дела судом кассационной инстанции, о чем может быть заявлено в кассационной жалобе, либо в течение трех суток со дня получения извещения о дате, времени и месте заседания суда кассационной инстанции, если уголовное дело был передано в суд кассационной инстанции по кассационному представлению прокурора или кассационной жалобе другого лица.

Председательствующий О.<адрес>

<данные изъяты>