Судья: Зюзина М.В. № 22-1222/2023

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Калининград 16 августа 2023 года

Судебная коллегия по уголовным делам Калининградского областного суда в составе:

председательствующей судьи Татаровой Т.Д.,

судей Барановой Н.А., Буданова А.М.,

при ведении протокола секретарем Шахвердян Л.Г.,

с участием прокурора Новиковой Н.Е.,

осужденного ФИО1 в режиме видео-конференц-связи,

защитника адвоката Балякина А.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционным представлениям прокурора Центрального района г. Калининграда Кима Д.В. и заместителя прокурора Калининградской области Процевского Е.Н.

на приговор Центрального районного суда г. Калининграда от 26 апреля 2023 года, которым

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, ранее судимый 30 декабря 2015 года Центральным районным судом г. Калининграда по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (по совокупности с наказанием по приговору от 27 октября 2015 года) к 1 году 8 месяцам лишения свободы, освобожден 28 марта 2017 года условно-досрочно на 2 месяца 5 дней,

осужден по ч. 1 ст. 228.1, ст. 64 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Татаровой Т.Д., выступления прокурора, полагавшей приговор подлежащим изменению по доводам представлений, мнение адвоката и осужденного об оставлении приговора без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

ФИО1. признан виновным в незаконном сбыте 23 августа 2022 года гражданину под псевдонимом «Денди» наркотического средства каннабис (марихуана) массой 2,11 г путем продажи за <данные изъяты> рублей в условиях проверочной закупки.

В апелляционном представлении прокурор Ким Д.В. просит:

исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на применение ч. 1 ст. 62 УК РФ,

зачесть в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 14 февраля 2023 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима,

изменить обстоятельство, смягчающее наказание «изобличение других соучастников преступления» на «изобличение лиц, причастных к незаконному обороту наркотических средств».

Заместитель прокурора области Процевский Е.Н. в апелляционном представлении просит:

дополнить вводную часть приговора указанием на наличие судимости по приговору Центрального районного суда г. Калининграда от 30 декабря 2015 года,

учесть отягчающее наказание обстоятельство – рецидив преступлений, вид которого является опасным,

исключить из приговора ссылку на применение ч. 1 ст. 62 УК РФ,

усилить наказание в виде лишения свободы,

отбывание лишения свободы назначить в исправительной колонии строгого режима.

Поверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционных представлений, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению вследствие неправильного применения уголовного закона.

Выводы о виновности ФИО1 в инкриминированном деянии соответствуют фактическим обстоятельствам уголовного дела и основаны на совокупности доказательств, исследованных в судебном заседании, приведенных в приговоре. В числе доказательств в приговоре обоснованно приведены: признательные показания ФИО1, показания свидетелей «Денди», ФИО, ФИО, ФИО, ФИО, материалы оперативно-розыскной деятельности, протоколы осмотра, предъявления лица для опознания, заключение эксперта.

Из показаний допрошенных в качестве свидетелей оперуполномоченных УНК УМВД России по Калининградской области ФИО, ФИО явствует, что при наличии соответствующей оперативной информации в отношении ФИО1 23 августа 2022 года была проведена проверочная закупка наркотических средств с привлечением в качестве закупщика гражданина, которому был присвоен псевдоним «Денди». Закупщику были вручены <данные изъяты> рублей, на которые он приобрел у ФИО1 два фольгированых свертка с растительным веществом.

Из показаний свидетеля «Денди» следует, что ФИО1 продает марихуану по <данные изъяты> рублей за условный грамм, о чем он сообщил в УНК УМВД России по Калининградской области, а 23 августа 2022 года он участвовал в проверочной закупке. Приобретенную у ФИО1 за <данные изъяты> рублей марихуану он добровольно выдал сотрудникам полиции.

Протокол личного досмотра «Денди», акты вручения ему денежных средств, осмотра вещей, добровольной выдачи приобретенного растительного вещества от 23 августа 2022 года, отвечающие требованиям, предъявляемым законом к доказательствам, фиксируют действия участников оперативно-розыскного мероприятия.

Свидетели ФИО и ФИО подтвердили свое участие в проверочной закупке наркотических средств и составление оперативными сотрудниками соответствующих протоколов и актов, которые они подписали без замечаний.

Заключением судебной химической экспертизы с учетом акта исследования установлено, что выданное «Денди» в двух свертках вещество растительного происхождения является наркотическим средством каннабис (марихуана) общей массой 2,11 г (1,24 г и 0,87 г).

ФИО1 не отрицал, что 22 августа 2022 года приобрел для продажи два грамма марихуаны по <данные изъяты> рублей за грамм, которую 23 августа продал своему знакомому за <данные изъяты> рублей.

Всем доказательствам судом дана надлежащая оценка в соответствии со ст.ст. 87, 88 УПК РФ.

Действия ФИО1 судом правильно квалифицированы по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ как незаконный сбыт наркотических средств.

Оснований полагать, что приобретенное для личного потребления наркотическое средство ФИО1 сбыл «Денди» вследствие каких-либо провокационных действий, не имеется.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не допущено.

Вместе с тем ФИО1 30 декабря 2015 года был осужден Центральным районным судом г. Калининграда по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, освобожден 28 марта 2017 года условно-досрочно на 2 месяца 5 дней. Как правильно указано в апелляционном представлении заместителя прокурора области, данная судимость на момент совершения преступления, за которое ФИО1 осужден по настоящему делу, в силу п. «в» ч. 1 ст. 78 УК РФ погашена не была. Следовательно, сбыт наркотических средств 23 августа 2022 года был совершен ФИО1 при опасном рецидиве преступлений. В связи с этим отягчающим наказание обстоятельством следует признать рецидив преступлений, что согласно п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ обязывает назначить для отбывания лишения свободы исправительную колонию строгого режима.

В то же время судом убедительно мотивировано применение ст. 64 УК РФ. При наличии совокупности смягчающих наказание обстоятельств, признанной судом исключительной, судебная коллегия даже при установлении рецидива преступлений считает наказание в виде 2 лет лишения свободы соразмерным общественной опасности содеянного и личности виновного, а представление в части увеличения срока наказания – не подлежащим удовлетворению.

В то же время, как указывает прокуратура, необходимо уточнить, что смягчающим наказание обстоятельством по данному уголовному делу является «изобличение лиц, причастных к незаконному обороту наркотических средств», а не «изобличение других соучастников преступления».

Кроме того, как правильно указано прокуратурой, из приговора следует исключить ссылку на ч. 1 ст. 62 УК РФ, поскольку применена ст. 64 УК РФ и установлен рецидив преступлений.

В силу п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания ФИО1 под стражей с 14 февраля 2023 года до дня вступления приговора в законную силу подлежит зачету в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Центрального районного суда г. Калининграда от 26 апреля 2023 года в отношении ФИО1 изменить.

Дополнить вводную часть приговора указанием на то, что ФИО1 был осужден 30 декабря 2015 года Центральным районным судом г. Калининграда по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (по совокупности с наказанием по приговору от 27 октября 2015 года) к 1 году 8 месяцам лишения свободы, освобожден 28 марта 2017 года условно-досрочно на 2 месяца 5 дней.

Исключить из вводной части приговора указание на то, что ФИО1 ранее не судим.

Признать отягчающим наказание обстоятельством рецидив преступлений, вид которого является опасным.

Отбывание наказания в виде 2 лет лишения свободы назначить в исправительной колонии строгого режима.

Период содержания под стражей с 14 февраля 2023 года до дня вступления приговора в законную силу – 16 августа 2023 года зачесть в срок наказания из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Исключить из приговора ссылку на применение ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Уточнить смягчающее наказание обстоятельство, указав «изобличение лиц, причастных к незаконному обороту наркотических средств» вместо «изобличение других соучастников преступления».

В остальной части приговор оставить без изменения.

Апелляционное представление прокурора Кима Д.В. удовлетворить.

Апелляционное представление заместителя прокурора области Процевского Е.Н. удовлетворить частично.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в судебную коллегию по уголовным делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции в течение шести месяцев с момента его провозглашения, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня вручения ему копии апелляционного определения.

Кассационная жалоба, представление подаются через суд первой инстанции. Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: