Дело № 2а-148/2025
УИД № 67RS0029-01-2025-000141-03
РЕШЕНИЕ
Именем Российской Федерации
7 мая 2025 года г. Десногорск
Десногорский городской суд Смоленской области в составе:
председательствующего судьи Гришиной А.В.,
при секретаре Хотемцовой И.А.,
рассмотрев в открытом судебном заседании административное дело по административному иску ФИО1 к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области, руководителю Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области ФИО2 о признании незаконным решения и действия (бездействия) об отказе в возбуждении дела, возложении обязанности повторно рассмотреть заявление,
УСТАНОВИЛ:
ФИО1 обратился с административным иском к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области, руководителю Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области ФИО2 о признании незаконным решения и действия (бездействия) об отказе в возбуждении дела, возложении обязанности повторно рассмотреть заявление, ссылаясь на то что административный истец обратился в Смоленское УФАС России (далее - Управление) с заявлением (вх. от 25.11.2024 № 6195-ИП/24) о поступлении 22.11.2024 в 14:39 на телефонный номер № с абонентского номера № звонка, который направлен на привлечение внимания к интернет опросу на тему «Сотовая связь» с вознаграждением 100 рублей, проводимого организацией «Ипсос» в отсутствие предварительного согласия абонента, что, нарушает требования части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - ФЗ «О рекламе»)
Факт совершения указанного звонка установлен, Управлением и заинтересованным лицом не оспаривается. Письмом от 21.01.2025 № ВФ/244/25 Управление отказало в возбуждении дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, поскольку, по мнению Управления, в рассматриваемом звонке отсутствует объект рекламирования. По мнению Управления, без указания наименования организации, представляющей услуги оператора сотовой связи информация не содержит объекта рекламирования, также предложение принять участие в опросе на определенную тему не направлено на продвижение на рынке каких- либо услуг или товаров и не формирует интереса к каким-либо услугам/товарам. Указанное решение не является законным поскольку принято в нарушение положений Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе". В силу ч. 3 ст. 1 названного Федерального закона при использовании русского языка как государственного языка Российской Федерации в сферах, определенных частью 1 статьи 3 настоящего Федерального закона, должны соблюдаться нормы современного русского литературного языка. Для целей настоящего Федерального закона под нормами современного русского литературного языка понимаются правила использования языковых средств, зафиксированные в нормативных словарях, справочниках и грамматиках. Согласно Большому толковому словарю русского языка (под. ред. ФИО3) мероприятие, -я; ср. Офиц. Организованное действие или совокупность действий, направленных на осуществление определённой цели. Массовое мероприятие. Праздничные мероприятия. Мероприятие по уборке территории завода. Мероприятие для галочки (разг.; осуществляемое формально, для отчёта). Согласно Большому толковому словарю русского языка (под ред. проф. ФИО4) мероприятие, мероприятия, ср. (книжн. офиц.). Действие, направленное на осуществление чего- нибудь, для осуществления какой-нибудь цели. Проводимый ООО «Ипсос Комкон» “интернет опрос на тему «сотовая связь» с вознаграждением в 100 рублей является мероприятием с бытовой точки зрения, с точки зрения буквального смысла слова «мероприятие», зафиксированного в академических словарях, и с точки зрения п. 2 ст. 3 ФЗ «О рекламе», поскольку она не содержит каких-либо ограничений и исключений на данный счёт.
При этом мероприятие, на продвижение которого направлен спорный звонок, чётко обозначено. Сообщённая информация, в том числе обозначенный бренд «Ипсос», позволяет выделить его из других мероприятий, в том числе проводимых иными хозяйствующими субъектами. Соответственно, рассматриваемое сообщения является рекламой, поскольку направлено на привлечение внимания к конкретному мероприятию “интернет опрос на тему «сотовая связь» с вознаграждением в 100 рублей”, проводимому обозначенным юридическим лицом ООО «Ипсос Комкон», побуждает потребителя рекламы принять в нём участие «Вы согласны принять участие в опросе? Простите, не поняла вас. Вы готовы принять участие в опросе? Опрос займет не больше 3 минут. Просим вас ответить на него для улучшения глобального качества обслуживания сотовых компаний. Вы согласны?»
Просит суд признать незаконным решение Смоленского УФАС России об отказе в возбуждении дела по признакам нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» в отношении ООО «Ипсос Комкон».Признать незаконным действия (бездействие) руководителя Смоленского УФАС России ФИО2 выразившиеся в отказе в возбуждении дела по признакам нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» в отношении ООО «Ипсос Комкон». Обязать Смоленское УФАС России повторно рассмотреть заявление административного истца в течение трёх дней с момента вступления решения суда в законную силу.
Определением Десногорского городского суда от 21.04.2025 ООО «АК-Маркетинг» привлечено в качестве заинтересованного лица.
Административный истец ФИО1 в судебном заседании административные исковые требования поддержал в полном объёме, просит их удовлетворить.
Административный ответчик руководитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области ФИО2, надлежащим образом извещенный о дате, месте и времени судебного заседания не явился, уважительных причин неявки не сообщил, просил рассмотреть дело в его отсутствие.
Представитель административного ответчика Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области ФИО5 в судебном заседании суду пояснила, что поддерживают позицию, указанную в письменном отзыве, считают, что это был опрос. В данном звонке нет никакой индивидуализации, речь идет об опросе, это не является рекламой, нет указания на сотовую сявзь, конкретного товара, который бы продвигали.
Представитель заинтересованного лица ООО «Ипсос Комкон» ФИО6 в судебном заседании просил отказать в удовлетворении требований в полном объеме, поскольку согласно общедоступным сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ), основным видом экономической деятельности Общества является «Исследование конъюнктуры рынка» (код по ОКВЭД 73.20.1). Дополнительным видом деятельности Общества является «Деятельность по изучению общественного мнения» (код по ОКВЭД 73.20.2). В соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, утвержденным приказом Росстандарта от 31.01.2014 № 14-ст (далее - Классификатор):вид деятельности по коду ОКВЭД 73.20.1 «Услуги по исследованию конъюнктуры рынка и аналогичные услуги» включает анализ поведения потребителей, использование научных работ, статистических данных, эконометрических моделей, результатов обследований и т.д.; вид деятельности по коду ОКВЭД 73.20.2 «Услуги по изучению общественного мнения» включает услуги по проведению исследований с целью получения информации об общественном мнении по поводу социальных, экономических, политических и прочих проблем.
При этом как прямо указано в Классификаторе, виды деятельности по ОКВЭД 73.20.1 и 73.20.2 не включают услуги в области рекламы. В пунктах 49-68 выписки из ЕГРЮЛ в отношении ООО «Ипсос Комкон» перечислены все виды деятельности Общества. Из указанной информации следует, что Общество, в принципе, не осуществляет видов деятельности, относящихся к рекламе. Общество является участником Ассоциации Объединение исследователей рынка и общественного мнения» (ОИРОМ ) и, наряду с такими организациями, как «Всероссийский центр изучения общественного мнения» (ВЦИОМ), осуществляет свою деятельность в соответствии с утвержденными ОИРОМ стандартами и правилами проведения маркетинговых и социальных исследований, изучения общественного мнения и анализа данных.
Проведение социологических исследований выполняется Обществом, в том числе путем телефонного опроса представителей целевой аудитории методом случайной выборки.
По результатам проводимых опросов Обществом выполняется обработка и систематизация полученной информации, составление справочно-аналитических материалов со структурированными выводами и наглядным представлением результатов проведенных опросов, которые необходимы для целей выявления потребительских предпочтений, что соответствует видам деятельности Общества по кодам ОКВЭД 73.20.1 и 73.20.2. Итоговые документы по результатам социологических исследований составляются на основе общепринятых социологических методик, с учетом стандартов качества ОИРОМ и ГОСТ РИСО 20252-2014 «Исследование рынка, общественного мнения и социальных проблем» (утвержден и введен в действие Приказом Росстандарта от 25.04.2014 № 415-ст).
Деятельность по проведению социологических исследований отнесена к системно значимым видам деятельности, поскольку результаты таких исследований используются, в том числе органами государственной власти в рамках реализации ими своих компетенций.
В частности, результаты маркетинговых, социологических исследований, выборочных опросов и анкетирования хозяйствующих субъектов, граждан, общественных организаций используются антимонопольными органами в качестве исходной информации при проведении анализа состояния конкуренции на товарном рынке (пункт 1.5 Порядка проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке, утвержденного Приказом ФАС России от 28.04.2010 № 220).
Таким образом, в силу специфики и жесткой стандартизации деятельности организаций, осуществляющих изучение общественного мнения, Общество при проведении социологических опросов не совершает и не вправе совершать действия, которые могли бы трактоваться как реклама. Приказом Федеральной антимонопольной службы России (далее - ФАС России) от 14.11.2023 № 821/23 утверждено Руководство по соблюдению обязательных требований «Понятие рекламы» (далее - Руководство), содержащее положения, в соответствии с которыми производится разграничение рекламы и информационных материалов, которые к рекламе не относятся.
В разделе 9 Руководства закреплено, что к рекламе не относятся справочно-информационные и аналитические материалы (обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытании), не имеющие в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой.
Из обстоятельств рассматриваемого административного дела следует, что ДД.ММ.ГГГГ в 14:39 на абонентский номер №, выделенный ПАО «МТС» ФИО1, оступил звонок, в ходе которого административному истцу было предложено принять участие в опросе, что подтверждается, расшифровкой телефонного разговора: «Мы проводим интернет опрос на тему “Сотовая связь” Вы согласны принять участие в опросе? Опрос займет не больше 3 минут».
Как указано в Информационной справке Президиума Суда по интеллектуальным правам от 18.08.2022 № СП-21/15, социологический опрос - это вид социологического исследования, ориентированный на изучение распространенности среди строго определенной популяции (генеральной совокупности, аудитории) типичных индивидуальных представлений, установок, ценностей, мнений, знаний, поведения и жизненных обстоятельств.
Таким образом, проведение социологического опроса предполагает получение (сбор) информации от респондентов для ее последующей обработки в рамках социологического исследования. Рекламирование, напротив, имеет целью распространение информации об объекте рекламирования для привлечения внимания к объекту рекламирования, формирования или поддержания интереса к нему.
Смоленское УФАС России, на основе собранных им материалов и доказательств, пришло к обоснованному выводу о том, что звонок, поступивший на абонентский номер <***>, с предложением пройти опрос, не является распространением (доведением до абонента) информации рекламного характера.
Общество полагает, что антимонопольный орган полностью и всесторонне исследовал обстоятельства, изложенные в обращении ФИО1 в Смоленское УФАС России. Установив, что в действиях Общества отсутствуют признаки нарушения положений Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», Смоленское УФАС России правомерно отказало в возбуждении дела.
Доводы административного истца ФИО1 не опровергают выводов антимонопольного органа, противоречат имеющимся в материалах дела доказательствам и сводятся к простому несогласию с решением Смоленского УФАС России об отказе в возбуждении дела, что не является основанием для его отмены.
Представитель заинтересованного лица ООО «АК-Маркетинг» ФИО7, надлежащим образом извещенный о дате и времени судебного заседания в судебное заседание не явился, по причине нахождения в отпуске, с административными требованиями Общество не согласно, считает их необоснованными, а административный иск не подлежащим удовлетворению.
В соответствии с ч. 2 ст. 289 КАС РФ суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие участвующих в деле лиц.
Выслушав административного истца ФИО1, представителя административного ответчика ФИО5, представителя заинтересованного лица ФИО6, изучив материалы дела, суд приходит к следующим выводам.
В соответствии со статьей 46 (частями 1 и 2) Конституции Российской Федерации решения и действия (или бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц могут быть обжалованы в суд.
Реализуя указанные конституционные предписания, положения ст. 218 КАС РФ, предоставляют гражданину, организации, иным лицам право обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии), должностного лица, государственного или муниципального служащего, если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности.
По смыслу положений ст. 227 КАС РФ для признания решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии), должностного лица, государственного или муниципального служащего незаконными необходимо наличие совокупности двух условий - несоответствие оспариваемых решений, действий (бездействия) нормативным правовым актам и нарушение прав, свобод и законных интересов административного истца.
При отсутствии хотя бы одного из названных условий решения, действия (бездействие) не могут быть признаны незаконными.
Как установлено судом и следует из материалов дела, 22.11.2024 в 14:39 на абонентский номер №, выделенный ПАО «МТС» ФИО1, поступил звонок, в ходе которого административному истцу было предложено принять участие в опросе, что подтверждается, расшифровкой телефонного разговора: «Мы проводим интернет опрос на тему “Сотовая связь” Вы согласны принять участие в опросе? Опрос займет не больше 3 минут».
25.11.2024 ФИО1 обратился в УФАС России по Смоленской области с заявлением о возбуждении дела по признакам нарушения законодательства о рекламе, имевшего место ДД.ММ.ГГГГ в 14 час. 39 мин., а также о возбуждении дела по признакам нарушения законодательства о рекламе, приложив детализацию телефонных звонков и запись телефонного разговора.
25.11.2024 УФАС России по Смоленской области направило в ПАО "Мобильные ТелеСистемы" филиал ПАО "МТС" в г. Смоленск запрос о предоставлении сведений и документов в отношении абонентского номера №.
09.12.2024 ПАО "МТС" филиал ПАО "МТС" в г. Смоленск сообщило, что абонентский номер № зарегистрирован на ФИО1 с 14.10.2022, поступление звонка 22.11.2024 в 14 час. 39 мин. с абонентского номера № (сеть оператора ПАО "ВымпелКом") на абонентский номер № подтверждается детализацией.
25.11.2024 УФАС России по Смоленской области направило в ПАО "Вымпел -Коммуникации" запрос о предоставлении сведений в отношении абонентского номера №, а также пояснений по факту осуществленного телефонного звонка 22.11.2024 в 14 час.39 мин. с рекламой.
04.12.2024 ПАО "ВымпелКом" сообщило, что телефонный номер № выделен ООО «АК-Маркетинг» в соответствии с приложением от 30.10.2024 к договору об оказании услуг связи.
18.12.2024 УФАС России по Смоленской области направило в ООО «АК-Маркетинг» запрос о предоставлении сведений о том, кем ООО «АК-Маркетинг» (включая сотрудников Общества) либо иным лицом был осуществлен звонок рекламного характера 22.11.2024 в 14 час.. 39 мин. с абонентского номера № на абонентский номер №.
20.12.2024 ООО «АК-Маркетинг» сообщило, что Общество не является рекламодателем и (или) рекламораспрастранителем. Указанный звонок осуществлялся по заказу ООО «Ипсос Комкон». 22.11.2024 в 14 час. 39 мин. на номер заявителя совершена одна попытка вызова, статус звонка «Отказ от участия в опросе».
24.12.2024 УФАС России по Смоленской области направило в ООО «Ипсос Комкон» запрос о предоставлении сведений о том, кем ООО «Ипсос Комкон» (включая сотрудников Общества) либо иным лицом был осуществлен звонок рекламного характера 22.11.2024 в 14 час.. 39 мин. с абонентского номера № на абонентский номер №.
14.01.2025 ООО «Ипсос Комкон» сообщило, что Общество занимается проведением социологических опросов маркетинговых исследований по различным методикам. Общество следовало данным положениям отраслевого Кодекса и в рамках исследования сотовая связь для ООО «Т2 Мобайл» деятельность общества носила исключительно исследовательский, а не рекламный характер.
Письмом от 21.01.2025 №ВФ/244/25 руководитель УФАС России по Смоленской области ФИО2 сообщил ФИО1 о принятии решения об отказе в возбуждении дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в соответствии с пп. б" п.п. 20, 21 Правил, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 N 1922, поскольку указанная в обращении информации не является рекламой.
Законодательную основу регулирования правоотношений, связанных с реализацией гражданами Российской Федерации конституционного права на обращение в государственные органы и органы местного самоуправления, образует Федеральный закон от 02.05.2006 N 59-ФЗ "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 59-ФЗ), который определяет права и обязанности участников соответствующих отношений, как на государственном, так и на муниципальном уровне, базовые гарантии, порядок рассмотрения обращений граждан. Правоотношения, связанные с рассмотрением обращений граждан, могут регулироваться как данным Федеральным законом, так и иными федеральными законами.
В соответствии со ст. 10 Федерального закона N 59-ФЗ государственный орган, орган местного самоуправления или должностное лицо обеспечивает объективное, всестороннее и своевременное рассмотрение обращения, в случае необходимости - с участием гражданина, направившего обращение (ч. 1); принимает меры, направленные на восстановление или защиту нарушенных прав, свобод и законных интересов гражданина (ч. 3); дает письменный ответ по существу поставленных в обращении вопросов, за исключением случаев, указанных в ст. 11 настоящего Федерального закона (ч. 4).
Согласно ч. 1 ст. 12 Федерального закона N 59-ФЗ письменное обращение, поступившее в государственный орган, орган местного самоуправления или должностному лицу в соответствии с их компетенцией, рассматривается в течение 30 дней со дня регистрации письменного обращения.
В силу ч. 2 ст. 1 Федерального закона N 59-ФЗ установленный настоящим Федеральным законом порядок рассмотрения обращений граждан распространяется на все обращения граждан, за исключением обращений, которые подлежат рассмотрению в порядке, установленном федеральными конституционными законами и иными федеральными законами.
В соответствии с положениями ст. 33, ст. 36 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон N 38-ФЗ) антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий государственный надзор за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе, в том числе предупреждает, выявляет и пресекает нарушения физическими или юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе, возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе; принимает по результатам рассмотрения таких дел решения и выдает предписания, предусмотренные Федеральным законом.
Согласно ч. 1 ст. 23.48 КоАП РФ, федеральный антимонопольный орган, его территориальные органы рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных, в том числе ст. 14.3 настоящего Кодекса.
Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 N 331 утверждено Положение о Федеральной антимонопольной службе.
В силу п. 1 указанного Положения Федеральная антимонопольная служба (ФАС России) является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов и контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, законодательства в сфере деятельности субъектов естественных монополий, в сфере государственного регулирования цен (тарифов) на товары (услуги), рекламы, контролю за осуществлением иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, контролю (надзору) в сфере государственного оборонного заказа, в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, а также по согласованию применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).
На территории Смоленской области территориальным органом Федеральной антимонопольной службы является Управление Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области.
Постановление Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 N 1922 утверждены Правила рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее - Правила).
Подпункт "в" п. 13 Правил устанавливает, что основанием для возбуждения и рассмотрения антимонопольным органом дела является заявление о нарушении законодательства.
Согласно п. 14 Правил в заявлении о нарушении законодательства должны содержаться: наименование и место нахождения заявителя юридического лица (фамилия, имя, отчество (при наличии) и место жительства заявителя физического лица); наименование рекламодателя, рекламопроизводителя, рекламораспространителя, действия которых содержат признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, или наименование федерального органа исполнительной власти, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации и (или) органа местного самоуправления, принявшего акт, противоречащий полностью или в части законодательству Российской Федерации о рекламе; описание фактов, свидетельствующих о наличии признаков нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, с указанием способа, места и времени распространения-рекламы или указание акта федерального органа исполнительной власти, акта органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации и (или) акта органа местного самоуправления, противоречащих полностью или в части законодательству Российской Федерации о рекламе, с приложением имеющихся доказательств; требования заявителя. В случае невозможности предоставления доказательств, свидетельствующих о признаках нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, заявитель вправе указать лицо или орган, от которых могут быть получены такие доказательства
В соответствии с п. 17 Правил антимонопольный орган рассматривает заявление о нарушении законодательства, поданное в соответствии с настоящими Правилами, а также документы и материалы, приложенные к нему, в срок, не превышающий одного месяца со дня его поступления.
В ходе рассмотрения заявления о нарушении законодательства антимонопольный орган вправе запрашивать в органах государственной власти, органах местного самоуправления, у юридических лиц и их должностных лиц, индивидуальных предпринимателей, физических лиц с соблюдением требований законодательства Российской Федерации о государственной тайне, банковской тайне, коммерческой тайне или об иной охраняемой законом тайне документы, сведения, пояснения в письменной или устной форме, связанные с обстоятельствами, изложенными в заявлении о нарушении законодательства и приложенных к нему документах и материалах (п. 19 Правил).
На основании п. 20 Правил, по результатам рассмотрения заявления о нарушении законодательства антимонопольный орган принимает решение о возбуждении дела или об отказе в возбуждении дела.
При этом антимонопольный орган принимает решение об отказе в возбуждении дела в следующих случаях: а) вопросы, указанные в заявлении о нарушении законодательства, не относятся к компетенции антимонопольного органа; б) признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе отсутствуют; в) по факту, явившемуся основанием для обращения с заявлением о нарушении законодательства, дело возбуждено или рассмотрено антимонопольным органом ранее; г) по факту, явившемуся основанием для обращения с заявлением о нарушении законодательства, имеется вступившее в законную силу решение суда, арбитражного суда (п. 21 Правил).
Решение об отказе в возбуждении дела антимонопольный орган направляет заявителю в течение 5 дней со дня принятия такого решения с указанием мотивов принятия этого решения (п. 22 Правил).
В соответствии с п. 1 ст. 3 Федерального закона N 38-ФЗ реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Объектом рекламирования, исходя из п. 2 ст. 3 Федерального закона N 38-ФЗ, признаются товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
Распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием (ч. 1 ст. 18 Федерального закона N 38-ФЗ).
Таким образом, исходя из буквального толкования положений ст. 3 Федерального закона N 38-ФЗ следует, что квалифицирующим признаком информации как рекламной является именно ее адресованность неопределенному кругу лиц, но не факт непосредственного доведения названной информации до ее получателей.
Под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о не ком лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятия которых реклама направлена.
В этой связи при разрешении вопроса относительно рекламного характера той или иной информации необходимо исходить, в том числе, из наличия либо отсутствия в тексте такой информации указания на его конкретного получателя.
Отсутствие в тексте информации какого-либо указания на средства индивидуализации, позволяющие идентифицировать ее получателя, позволяет говорить о том, что названная информация адресована неопределенному кругу лиц, вне зависимости от того, каким количеством лиц она была получена.
Как следует из материалов дела, ФИО1. в своем заявлении от 25.11.2024 указывал, что 22.11.2024 на принадлежащий ему номер мобильного телефона поступил звонок, в ходе которого, без получения от него согласия, была сообщена рекламная информация, направленная на привлечение внимания к мероприятию –интернет опросу на тему «Сотовая связь» с вознаграждением 100 рублей.
Согласно пункту 9 Руководства №821/23, утвержденного Приказом ФАС России от 14.11.2023 N 821/23 "Об утверждении руководства по соблюдению обязательных требований "Понятие рекламы" Федеральный закон "О рекламе" не распространяется на:
информацию, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с федеральным законом;
справочно-информационные и аналитические материалы (обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытании), не имеющие в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой;
информацию о товаре, его изготовителе, об импортере или экспортере, размещенную на товаре или его упаковке;
любые элементы оформления товара, помещенные на товаре или его упаковке и не относящиеся к другому товару.
Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи. Следовательно, согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя (п. 15 постановления пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе").
Разрешая спор и отказывая в удовлетворении административного иска, суд, руководствуясь положениями Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", Правилами рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 N 1922, приходит к выводу, что распространенная посредством использования телефонной связи информация о предложении принять участие в опросе на определенную тему рекламой не является, поскольку проведение социологического опроса предполагает получение (сбор) информации от респондентов для ее последующей обработки в рамках социологического исследования.. Обращение ФИО1 в УФАС России по Смоленской области рассмотрено в установленном законом порядке с принятием соответствующего решения, которое права и законные интересы ФИО1 не нарушает, препятствий к их осуществлению не создает, что также свидетельствует об отсутствии незаконного бездействия.
Заявление ФИО1 о нарушении законодательства о рекламе было рассмотрено уполномоченным органом в порядке, установленном Федеральным законом N 38-ФЗ, по результатам проверки заявителю дан письменные ответ с указанием мотивов принятия такого решения, несогласие с которым не свидетельствует о его незаконности.
Учитывая изложенное, суд приходит к выводу об отказе в удовлетворении заявленных административных требований административного истца ФИО1.
Руководствуясь ст. ст. 175 – 178 КАС РФ, суд
РЕШИЛ:
в удовлетворении административных исковых требований ФИО1 к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области, руководителю Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области ФИО2 о признании незаконными решения и действия (бездействие) об отказе в возбуждении дела, возложении обязанности повторно рассмотреть заявление– отказать.
Решение может быть обжаловано в Смоленский областной суд через Десногорский городской суд Смоленской области в течение месяца со дня его изготовления в окончательной форме.
Судья А.В. Гришина
Мотивированное решение изготовлено 23.05.2025.