РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

08 августа 2023 года г. Тула

Центральный районный суд г. Тулы в составе:

председательствующего Наумовой Т.К.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Пушкиной Т.Е.

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело № 2-1720/2023 по иску ФИО1 к Публичному акционерному обществу «Вымпел-Коммуникации» о взыскании денежных средств, неустойки, компенсации морального вреда, штрафа,

установил:

ФИО1 обратился в суд с иском к ПАО «Вымпел-Коммуникации» о взыскании денежных средств, неустойки, компенсации морального вреда, штрафа.

В обоснование заявленных исковых требований указал, что ДД.ММ.ГГГГ в интернет-магазине <данные изъяты> им был оформлен дистанционно заказ <данные изъяты> на приобретение телефона сотового <данные изъяты>) стоимостью 124 990 руб. 00 коп.

Телефон был доставлен ДД.ММ.ГГГГ в офис продаж по адресу: <адрес> оплачен истцом в полном объеме. По месту жительства, рассмотрев коробку, он увидел, что защитная пломба, которая представляет собой бумажную полоску повреждена, распаковав коробку с телефоном, он обнаружил, что в комплекте отсутствует кабель USB-C/Lightning, что не позволяет ему (истцу) зарядить устройство после пользования им. Зарядное устройство истцом было приобретено дополнительно.

Указывает, что такой товар его не устраивает. Он обратился к ответчику с претензией, в которой просил в течение 10-ти дней с момента получения претензии передать ему оригинальный Кабель USB-C/Lightning для приобретенного смартфона. В случае игнорирования данных требований, либо невозможности их исполнения, просил принять от него отказ от договора купли-продажи телефона сотового <данные изъяты> стоимостью 124 990 руб. 00 коп. ввиду некомплекта устройства и вернуть ему уплаченные денежные средства за товар в течение 10 календарных дней с момента получения претензии. Требования ответчиком оставлены без удовлетворения. Претензия получена ответчиком ДД.ММ.ГГГГ г.

Ссылаясь на нормы гражданского законодательства и Закона РФ «О защите прав потребителей» истец указывает, что пеня за нарушение сроков удовлетворения требования потребителя составляет: 1 249 руб 90 коп. (1% от стоимости товара) х 33 (количество дней с ДД.ММ.ГГГГ г. по ДД.ММ.ГГГГ.) = 41 246 руб. 70 коп., далее с ДД.ММ.ГГГГ г. 1% от стоимости товара, то есть 1 249 руб. 90 коп. в день, по дату фактического исполнения решения суда.

Указывает, что согласно п. 1 ст. 19 Закона Российской Федерации «О защите прав потребителей» потребитель вправе предъявить предусмотренные ст. 18 настоящего Закона требования к продавцу (изготовителю, уполномоченной организации или уполномоченному индивидуальному предпринимателю) в отношении недостатков товара, если они обнаружены в течение гарантированного срока или срока годности.

Также указывает, что ему причинен моральный вред. Принимая во внимание и учитывая все обстоятельства произошедшего, а именно, длительность игнорирования его просьб, невозможность пользоваться купленным товаром, обращения к ответчику до суда, отказ ответчика от урегулирования спора в мирном досудебном порядке, считает, что возмещению подлежит моральный вред в сумме 10 000 руб.

Ссылаясь, на ч. 3 ст. 13 Закона РФ «О защите прав потребителей» уплата неустойки (пени) и возмещение убытков не освобождают изготовителя (исполнителя, продавца, уполномоченную организацию или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) от исполнения возложенных на него обязательств в натуре перед потребителем. В соответствии с ч. 6 указанной нормы при удовлетворении судом требований потребителя, установленных законом, суд взыскивает с изготовителя (исполнителя, продавца, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя штраф в размере 50% от суммы, присужденной судом в пользу потребителя.

На основании изложенного, истец просит суд взыскать с ПАО «Вымпел-Коммуникации» в пользу ФИО1 денежные средства в размере 124 990 руб. 00 коп. в качестве возврата денежной суммы, уплаченной по договору дистанционной купли-продажи телефона сотового <данные изъяты> в виду отказа потребителя от договора, компенсацию морального вреда в размере 10 000 руб., неустойку за нарушение сроков удовлетворения требований потребителя за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в размере 41 246 руб. 70 коп., с ДД.ММ.ГГГГ 1% от стоимости товара, то есть 1 246 руб. 00 коп. в день по дату фактического исполнения решения суда, денежные средства в качестве штрафа, равного половине от взысканной суммы за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя.

Определением суда от ДД.ММ.ГГГГ к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено Управление Роспотребнадзора по Тульской области.

Истец ФИО1 в судебное заседание не явился о времени и месте рассмотрения дела извещен своевременно и надлежащим образом, причину неявки суду не сообщил.

Представитель ответчика ПАО «Вымпел-Коммуникации» по доверенности ФИО2 в судебном заседании возражал относительно удовлетворения заявленных исковых требований по доводам, изложенным в представленных суду возражениях.

Представитель третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора Управление Роспотребнадзора Тульской области о времени и месте рассмотрения дела извещены своевременно и надлежащим образом, просил суд принять решение по делу в отсутствие представителя.

В соответствии со ст. 167 ГПК РФ суд счел возможным рассмотреть дело в отсутствие неявившихся лиц.

Выслушав пояснения представителя ответчика ПАО «Вымпел-Коммуникации» по доверенности ФИО2, допросив свидетеля, исследовав письменные материалы гражданского дела, суд приходит к следующему.

В силу требований ст. 56 ГПК РФ каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений.

В соответствии с п. 1 ст. 454 ГК РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Как установлено судом и следует из материалов дела ДД.ММ.ГГГГ ФИО1 в интернет-магазине <данные изъяты> был оформлен дистанционно заказ <данные изъяты> на приобретение телефона сотового <данные изъяты> (золотистый) стоимостью 124 990 руб. 00 коп.

Телефон был доставлен ДД.ММ.ГГГГ в офис продаж по адресу: <адрес> Товар оплачен истцом в полном объеме. Факт оплаты денежных средств за товар подтверждается кассовым чеком от ДД.ММ.ГГГГ

Из искового заявления следует, что ДД.ММ.ГГГГ офисе продаж, расположенного по адресу: <адрес> ФИО1 был получен заказ, а именно смартфон <данные изъяты> По месту жительства, рассмотрев коробку, истец увидел, что защитная пломба, которая представляет собой бумажную полоску, повреждена. Распаковав коробку с телефоном он обнаружил, что в комплекте отсутствует Кабель USB-C/Lightning. ДД.ММ.ГГГГ. он обратился к ответчику с претензией, в которой просил в течение 10-ти дней с момента получения претензии передать ему оригинальный кабель USB-C/Lightning для приобретенного смартфона.

Поскольку указанный смартфон был приобретен истцом для личных нужд, к спорным отношениям подлежит применению Закон «О защите прав потребителей» от 07.02.1992 № 2300-1, который регулирует отношения, возникающие между потребителями и изготовителями, исполнителями, импортерами продавцами, владельцами агрегаторов информации о товарах (услугах) при продаже товаров (выполнении работ, оказании услуг), устанавливает права потребителей на приобретение товаров (работ, услуг) надлежащего качества и безопасных для жизни, здоровья, имущества потребителей и окружающей среды, получение информации о товарах (работах, услугах) и об их изготовителях (исполнителях, продавцах), о владельцах агрегаторов информации о товарах (услугах), просвещение, государственную и общественную защиту их интересов, а также определяет механизм реализации этих прав.

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 4 Закона Российской Федерации от 7 февраля 1992 года N 2300-1 «О защите прав потребителей» продавец обязан передать потребителю товар, качество которого соответствует договору. При отсутствии в договоре условий о качестве товара продавец обязан передать товар, соответствующий обычно предъявляемым требованиям и пригодных для целей, для которых товар такого рода обычно используется.

Согласно ст. 26.1 Закона о защите прав потребителей, договор розничной купли-продажи может быть заключен на основании ознакомления потребителя с предложенным продавцом описанием товара посредством каталогов, проспектов, буклетов, фотоснимков, средств связи (телевизионной, почтовой, радиосвязи и других) или иными исключающими возможность непосредственного ознакомления потребителя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора (дистанционный способ продажи товара) способами.

Права потребителя в случае обнаружения в товаре недостатков указаны в статье 18 указанного Закона.

Пунктом первой этой статьи определено, что потребитель в случае обнаружения в товаре недостатков, если они не были оговорены продавцом, по своему выбору вправе: потребовать замены на товар этой же марки (этих же модели и (или) артикула) (абзац 2 пункта 1);потребовать замены на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены (абзац 3); потребовать соразмерного уменьшения покупной цены (абзац 4);потребовать незамедлительного безвозмездного устранения недостатков товара или возмещения расходов на их исправление потребителем или третьим лицом (абзац 5); отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар суммы (абзац 6).

В силу абзаца 1 пункта 3 статьи 18 Закона о защите прав потребителей потребитель вправе предъявить требования, указанные в абзацах втором и пятом пункта 1 настоящей статьи, изготовителю, уполномоченной организации или уполномоченному индивидуальному предпринимателю, импортеру.

Согласно абзацам восьмому - одиннадцатому пункта 1 статьи 18 Закона о защите прав потребителей в отношении технически сложного товара потребитель в случае обнаружения в нем недостатков вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за такой товар суммы либо предъявить требование о его замене на товар этой же марки (модели, артикула) или на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены в течение пятнадцати дней со дня передачи потребителю такого товара. По истечении этого срока указанные требования подлежат удовлетворению в одном из следующих случаев: обнаружение существенного недостатка товара; нарушение установленных названным Законом сроков устранения недостатков товара; невозможность использования товара в течение каждого года гарантийного срока в совокупности более чем тридцать дней вследствие неоднократного устранения его различных недостатков.

В случае спора о причинах возникновения недостатков товара продавец (изготовитель), уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер обязаны провести экспертизу товара за свой счет. Экспертиза товара проводится в сроки, установленные статьями 20, 21 и 22 настоящего Закона для удовлетворения соответствующих требований потребителя. Потребитель вправе присутствовать при проведении экспертизы товара и в случае несогласия с ее результатами оспорить заключение такой экспертизы в судебном порядке (ст. 18 Закона «О защите прав потребителей»).

В соответствии с Перечнем технически сложных товаров, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 10 ноября 2011 года N 924, оборудование навигации и беспроводной связи для бытового использования, в том числе спутниковой связи, имеющее сенсорный экран и обладающее двумя и более функциями, являются технически сложным товаром.

Потребитель вправе предъявить предусмотренные статьей 18 настоящего Закона требования к продавцу (изготовителю, уполномоченной организации или уполномоченному индивидуальному предпринимателю, импортеру) в отношении недостатков товара, если они обнаружены в течение гарантийного срока или срока годности.

В силу пункта 1 статьи 19 Закона Российской Федерации от 7 февраля 1992 года N 2300-1 "О защите прав потребителей", потребитель вправе предъявить предусмотренные статьей 18 Закона требования к продавцу (изготовителю, уполномоченной организации или уполномоченному индивидуальному предпринимателю, импортеру) в отношении недостатков товара, если они обнаружены в течение гарантийного срока или срока годности.

Согласно положениям пункта 5 статьи 19 Закона Российской Федерации "О защите прав потребителей" установлено, что в случаях, когда предусмотренный договором гарантийный срок составляет менее двух лет и недостатки товара обнаружены потребителем по истечении гарантийного срока, но в пределах двух лет, потребитель вправе предъявить требования, предусмотренные статьей 18 настоящего Закона, продавцу (изготовителю), если докажет, что недостатки товара возникли до его передачи потребителю или по причинам, возникшим до этого момента.

Моральный вред, причиненный потребителю вследствие нарушения изготовителем (исполнителем, продавцом, уполномоченной организацией или уполномоченным индивидуальным предпринимателем, импортером) прав потребителя, предусмотренных законами и правовыми актами Российской Федерации, регулирующими отношения в области защиты прав потребителей, подлежит компенсации причинителем вреда при наличии его вины. Размер компенсации морального вреда определяется судом и не зависит от размера возмещения имущественного вреда. Компенсация морального вреда осуществляется независимо от возмещения имущественного вреда и понесенных потребителем убытков (ст. 15 Закона).

Как указано в исковом заявлении дома, рассмотрев коробку, истец увидел, что защитная пломба, которая представляет собой бумажную полоску повреждена, распаковав коробку с телефоном, он обнаружил, что в комплекте с телефоном отсутствует кабель USB-C/Lightning, что не позволяет ему (истцу) зарядить устройство после его полной разрядки. Зарядное устройство истцом было приобретено дополнительно.

Допрошенная в судебном заседании в качестве свидетеля ФИО3 пояснила, что в должности специалиста по продажам в офисе продаж, расположенном по адресу: <адрес> она работает с ДД.ММ.ГГГГ. ДД.ММ.ГГГГ она находилась в офисе продаж по адресу: <адрес>. Приблизительно в 13 час. 10 мин. к ней обратился гражданин ФИО1 с целью получения интернет заказа <данные изъяты>. Оплата товара была произведена. Ею была проведена сверка номера заказа и осуществлена его выдача. Товар на момент выдачи клиенту был запечатан в заводской упаковке, следы вскрытия отсутствовали. Целостность коробки не нарушена. Клиент после осмотра коробки претензий по внешнему виду, в том числе к целостности упаковки не предъявил. Это первый случай, когда покупателем была заявлена некомплектность товара после его покупки.

Оценивая показания допрошенного свидетеля ФИО3 в совокупности с исследованными материалами дела, суд считает, что ее показания могут быть отнесены к числу достоверных и допустимых доказательств по делу, поскольку являются последовательными, согласуются с письменными материалами дела. Подвергать сомнению показания допрошенного свидетеля у суда оснований не имеется.

В случае отказа покупателя от товара надлежащего качества, приобретенного дистанционным способом, юридически значимым является выяснение обстоятельств соблюдения покупателем установленных законом сроков отказа от товара, обеспечения продавцу возможности проверить возвращаемый товар на предмет сохранности его товарного вида, потребительских свойств, в том числе его количества (объема), а также совершения действий по передаче данного товара продавцу.

В ответе Ответчика на претензию Истца от ДД.ММ.ГГГГ г. Истцу было предложено представить доказательства наличия недостатков (к которым относится и сам Товар), по месту его приобретения. Однако Истец как доказательств отсутствия кабеля, так и наличия недостатков, в том числе и сам Товар, Ответчику не представил, таким образом нарушил обязательный порядок отказа от дистанционного договора купли-продажи.

При этом претензий к качеству заявленного Товара от ФИО1 заявлено не было, что позволяет сделать вывод, что Истцом дистанционным способом был приобретен товар надлежащего качества.

Следует отметить, что понятия недостатка Товара или услуги изложены в преамбуле Закона о защите прав потребителей, понятия некомплектность товара и недостаток не являются тождественными.

Отношения сторон регулируются, в т.ч. Условиями продажи товаров в Интернет-магазине билайн (далее Условия), которыми определено, что:

Условия регулируют взаимоотношения Интернет-магазина и Покупателя, а также определяют порядок розничной купли-продажи Товаров через Интернет-магазин, и в соответствии со ст. 437 Гражданского Кодекса РФ, являются официальной публичной офертой Продавца, адресованной Покупателям, при совместном упоминании также именуются — Стороны, а каждый по отдельности Сторона.

Условия регулируют в том числе: добровольный выбор Покупателем товаров в Интернет-магазине; самостоятельное оформление Покупателем Заказа в Интернет-магазине; оплата Покупателем Заказа, оформленного в Интернет-магазине; выполнение Заказа и передача Товара Покупателю в собственность в соответствии с Условиями (пункт 2.1. Условий).

К отношениям между Покупателем и Продавцом применяются положения Гражданского Кодекса РФ (в т.ч. положения о розничной купле-продаже — §2, глава 30), Закон РФ «О защите прав потребителей» от 07.02.1992 № 2300-1, Правила продажи товаров по договору розничной купли продажи, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 31.12.2020 N 2463 года и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними (пункт 2.2. Условий).

Совершая покупку в Интернет-магазине, Покупатель соглашается с содержанием Условий в полном объеме (п. 2.3. Условий).

Условия, а также информация о Товаре, услугах Продавца, представленная на Сайте, являются публичной офертой в соответствии со ст.435 и ч.2 ст.437 Гражданского Кодекса РФ. Произведя акцепт публичной оферты, Покупатель приобретает Товар и использует услуги Продавца на условиях заключенного на основании публичной оферты договора купли-продажи (далее - Договор купли- продажи). Акцептом публичной оферты является нажатие кнопки «Оформить заказ» на Сайте или набор соответствующего номера телефона (при оформлении Заказа по телефону) (п. 2.6. Условий).

В соответствии со статьей 454 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

В соответствии со статьей 469 Гражданского кодекса Российской Федерации продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи. Если законом или в установленном им порядке предусмотрены обязательные требования к качеству продаваемого товара, то продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязан передать покупателю товар, соответствующий этим обязательным требованиям.

Товар, который продавец обязан передать покупателю, должен соответствовать требованиям, предусмотренным статьей 469 данного Кодекса, в момент передачи покупателю, если иной момент определения соответствия товара этим требованиям не предусмотрен договором купли-продажи, и в пределах разумного срока должен быть пригодным для целей, для которых товары такого рода обычно используются (пункт 1 статьи 470 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Частью 2 статьи 470 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в случае, когда договором купли-продажи предусмотрено предоставление продавцом гарантии качества товара, продавец обязан передать покупателю товар, который должен соответствовать требованиям, предусмотренным статьей 469 Гражданского кодекса Российской Федерации, в течение определенного времени, установленного договором (гарантийного срока).

Согласно пунктом 5 статьи 477 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда предусмотренный договором гарантийный срок составляет менее двух лет и недостатки товара обнаружены покупателем по истечении гарантийного срока, но в пределах двух лет со дня передачи товара покупателю, продавец несет ответственность, если покупатель докажет, что недостатки товара возникли до передачи товара покупателю или по причинам, возникшим до этого момента.

Ответственность продавца в случае обнаружения в товаре недостатков в установленный статьи 477 Гражданского кодекса Российской Федерации срок определена статьи 475 Гражданского кодекса Российской Федерации. Так отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы покупатель может только в случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков) (пункт 2 статьи 475 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Аналогичные нормы содержатся в статьях 4, 5 Закона Российской Федерации от 07 февраля 1992 г. N 2300-I "О защите прав потребителей".

Так, согласно пунктам 1 и 2 статьи 4 Закона о защите прав потребителей продавец (исполнитель) обязан передать потребителю товар (выполнить работу, оказать услугу), качество которого соответствует договору. При отсутствии в договоре условий о качестве товара (работы, услуги) продавец (исполнитель) обязан передать потребителю товар (выполнить работу, оказать услугу), соответствующий обычно предъявляемым требованиям и пригодный для целей, для которых товар (работа, услуга) такого рода обычно используется.

Пунктом 6 статьи 5 Закона о защите прав потребителей предусмотрено, что изготовитель (исполнитель) вправе устанавливать на товар (работу) гарантийный срок - период, в течение которого в случае обнаружения в товаре (работе) недостатка изготовитель (исполнитель), продавец, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер обязаны удовлетворить требования потребителя, установленные статьями 18 и 29 данного закона. Для этой цели изготовитель обеспечивает ремонт и техническое обслуживание товара, а также выпуск и поставку в торговые и ремонтные организации в необходимых для ремонта и технического обслуживания объеме и ассортименте запасных частей в течение срока производства товара и после снятия его с производства в течение срока службы товара, а при отсутствии такого срока в течение десяти лет со дня передачи товара потребителю (ст. 6 Закона о защите прав потребителей).

В силу пункта 1 статьи 13 Закона о защите прав потребителей за нарушение прав потребителей изготовитель (исполнитель, продавец, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер) несет ответственность, предусмотренную законом или договором.

Согласно пункту 1 статьи 18 Закона о защите прав потребителей потребитель в случае обнаружения в товаре недостатков, если они не были оговорены продавцом, по своему выбору вправе: потребовать замены на товар этой же марки (этих же модели и (или) артикула); потребовать замены на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены; потребовать соразмерного уменьшения покупной цены; потребовать незамедлительного безвозмездного устранения недостатков товара или возмещения расходов на их исправление потребителем или третьим лицом; отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар суммы. По требованию продавца и за его счет потребитель должен возвратить товар с недостатками.

При этом потребитель вправе потребовать также полного возмещения убытков, причиненных ему вследствие продажи товара ненадлежащего качества. Убытки возмещаются в сроки, установленные настоящим Законом для удовлетворения соответствующих требований потребителя.

В отношении технически сложного товара потребитель в случае обнаружения в нем недостатков вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за такой товар суммы либо предъявить требование о его замене на товар этой же марки (модели, артикула) или на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены в течение пятнадцати дней со дня передачи потребителю такого товара. По истечении этого срока указанные требования подлежат удовлетворению в одном из следующих случаев: обнаружение существенного недостатка товара; нарушение установленных настоящим Законом сроков устранения недостатков товара; невозможность использования товара в течение каждого года гарантийного срока в совокупности более чем тридцать дней вследствие неоднократного устранения его различных недостатков.

Требования, указанные в пункте 1 настоящей статьи, предъявляются потребителем продавцу либо уполномоченной организации или уполномоченному индивидуальному предпринимателю (пункт 2 статьи 18 Закона).

Продавец (изготовитель), уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер отвечает за недостатки товара, на который не установлен гарантийный срок, если потребитель докажет, что они возникли до передачи товара потребителю или по причинам, возникшим до этого момента.

В отношении товара, на который установлен гарантийный срок, продавец (изготовитель), уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер отвечает за недостатки товара, если не докажет, что они возникли после передачи товара потребителю вследствие нарушения потребителем правил использования, хранения или транспортировки товара, действий третьих лиц или непреодолимой силы.

В силу пункта 6 Перечня технически сложных товаров, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 10 ноября 2011 г. N 924, приобретенный истцом сотовый телефон относится к технически сложным товарам.

В случаях, когда предусмотренный договором гарантийный срок составляет менее двух лет и недостатки товара обнаружены потребителем по истечении гарантийного срока, но в пределах двух лет, потребитель вправе предъявить продавцу (изготовителю) требования, предусмотренные статьей 18 Закона о защите прав потребителей, если докажет, что недостатки товара возникли до его передачи потребителю или по причинам, возникшим до этого момента (пункт 5 статьи 19 Закона о защите прав потребителей).

В случае выявления существенных недостатков товара потребитель вправе предъявить изготовителю (уполномоченной организации или уполномоченному индивидуальному предпринимателю, импортеру) требование о безвозмездном устранении таких недостатков, если докажет, что они возникли до передачи товара потребителю или по причинам, возникшим до этого момента. Указанное требование может быть предъявлено, если недостатки товара обнаружены по истечении двух лет со дня передачи товара потребителю, в течение установленного на товар срока службы или в течение десяти лет со дня передачи товара потребителю в случае неустановления срока службы. Если указанное требование не удовлетворено в течение двадцати дней со дня его предъявления потребителем или обнаруженный им недостаток товара является неустранимым, потребитель по своему выбору вправе предъявить изготовителю (уполномоченной организации или уполномоченному индивидуальному предпринимателю, импортеру) иные предусмотренные пунктом 3 статьи 18 настоящего Закона требования или возвратить товар изготовителю (уполномоченной организации или уполномоченному индивидуальному предпринимателю, импортеру) и потребовать возврата уплаченной денежной суммы (пункт 6 статьи 19 Закона о защите прав потребителей).

Из приведенных положений Закона о защите прав потребителей следует, что покупатель вправе, обратившись к продавцу, потребовать возврата стоимости технически сложного товара, в частности, при обнаружении в нем существенного недостатка. Существенным недостатком товара является неустранимый недостаток или недостаток, который не может быть устранен без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляется неоднократно, или проявляется вновь после его устранения, или другие подобные недостатки (абзац 9 преамбулы Закона о защите прав потребителей).

Согласно пункту 13 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28 июня 2012 г. N 17 "О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей", исходя из преамбулы и пункта 1 статьи 20 Закона о защите прав потребителей под существенным недостатком товара (работы, услуги), при возникновении которого наступают правовые последствия, предусмотренные статьями 18 и 29 Закона, следует понимать:

а) неустранимый недостаток товара (работы, услуги) - недостаток, который не может быть устранен посредством проведения мероприятий по его устранению с целью приведения товара (работы, услуги) в соответствие с обязательными требованиями, предусмотренными законом или в установленном им порядке, или условиями договора (при их отсутствии или неполноте условий - обычно предъявляемыми требованиями), приводящий к невозможности или недопустимости использования данного товара (работы, услуги) в целях, для которых товар (работа, услуга) такого рода обычно используется, или в целях, о которых продавец (исполнитель) был поставлен в известность потребителем при заключении договора, или образцом и (или) описанием при продаже товара по образцу и (или) по описанию;

б) недостаток товара (работы, услуги), который не может быть устранен без несоразмерных расходов, - недостаток, расходы на устранение которого приближены к стоимости или превышают стоимость самого товара (работы, услуги) либо выгоду, которая могла бы быть получена потребителем от его использования.

В отношении технически сложного товара несоразмерность расходов на устранение недостатков товара определяется судом исходя из особенностей товара, цены товара либо иных его свойств;

в) недостаток товара (работы, услуги), который не может быть устранен без несоразмерной затраты времени, - недостаток, на устранение которого затрачивается время, превышающее установленный соглашением сторон в письменной форме и ограниченный сорока пятью днями срок устранения недостатка товара, а если такой срок соглашением сторон не определен, - время, превышающее минимальный срок, объективно необходимый для устранения данного недостатка обычно применяемым способом;

г) недостаток товара (работы, услуги), выявленный неоднократно, - различные недостатки всего товара, выявленные более одного раза, каждый из которых в отдельности делает товар (работу, услугу) не соответствующим обязательным требованиям, предусмотренным законом или в установленном им порядке, либо условиям договора (при их отсутствии или неполноте условий - обычно предъявляемым требованиям) и приводит к невозможности или недопустимости использования данного товара (работы, услуги) в целях, для которых товар (работа, услуга) такого рода обычно используется, или в целях, о которых продавец (исполнитель) был поставлен в известность потребителем при заключении договора, или образцу и (или) описанию при продаже товара по образцу и (или) по описанию;

д) недостаток, который проявляется вновь после его устранения, - недостаток товара, повторно проявляющийся после проведения мероприятий по его устранению.

Таким образом, для удовлетворения требований истца о возврате технически сложного товара по истечении пятнадцати дней со дня его передачи потребителю с учетом обстоятельств дела суду необходимо установить, являлся ли выявленный производственный недостаток существенным - является ли он неустранимым, мог ли он быть устранен без несоразмерных расходов или затрат времени и т.п.

На основании статьи 12 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации правосудие по гражданским делам осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон (часть 1). Каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом (статья 56 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации).

Исходя из принципа состязательности сторон, закрепленного в статье 12 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, лицо, не реализовавшее свои процессуальные права, в том числе право на личное участие в судебном заседании, несет риск неблагоприятных последствий не совершения им соответствующих процессуальных действий.

Согласно пункту 5 статьи 18 Закона о защите прав потребителей продавец (изготовитель), уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер обязаны принять товар ненадлежащего качества у потребителя и в случае необходимости провести проверку качества товара. Потребитель вправе участвовать в проверке качества товара.

В соответствии с абзацем вторым пункта 6 статьи 18 Закона о защите прав потребителей в отношении товара, на который установлен гарантийный срок, продавец (изготовитель), уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер отвечает за недостатки товара, если не докажет, что они возникли после передачи товара потребителю вследствие нарушения потребителем правил использования, хранения или транспортировки товара, действий третьих лиц или непреодолимой силы.

Таким образом, по смыслу указанных норм, обоснованность заявленных к продавцу требований относительно ненадлежащего качества товара, по общему правилу, может быть проверена последним лишь в случае исполнения потребителем обязанности по представлению такого товара.

В силу пункта 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

В случае несоблюдения требований, предусмотренных пунктом 1 названной статьи, суд с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом (пункт 2 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Пленум Верховного Суда Российской Федерации в абзаце третьем пункта 1 постановления от 23 июня 2015 г. N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснил, что, оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации. По общему правилу пункта 5 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное.

Согласно статье 17 Конституции Российской Федерации осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц.

В силу статьи 9 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права.

Статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации указывает на недопущение действий граждан и юридических лиц, осуществляемых исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах.

При этом для квалификации действий стороны как злоупотребление правом по смыслу данной нормы не требуется исключительно наличия воли, направленной с целью причинить вред другому лицу. Оно может быть выражено и в иной форме.

Оценивая изложенное, суд приходит к выводу о том, что со стороны ФИО1 имеет место недобросовестное осуществление гражданских прав, направленное на непредставление продавцу товара для проверки его качества и комплектности, лишение ответчика возможности в добровольном порядке урегулировать возникший спор.

Таким образом, Истец, во-первых, не передал Товар продавцу, а во-вторых не предоставил реквизиты для возврата денежных средств. В связи с этим у Ответчика имелись объективные причины для неудовлетворения заявления Истца.

Как следует из вышеизложенного, в поведении, в реальных действиях Истца усматривается злоупотребление правом, поскольку невозможность исполнения Ответчиком своих обязанностей, предусмотренных Законом была обусловлена исключительно недобросовестным бездействием самого Истца, выразившемся в уклонении от представления Товара с целью проверки сохранности его товарного вида и потребительских свойств, а также в непредоставлении реквизитов для добровольного удовлетворения требований по возврату денежных средств, что является основанием для отказа в удовлетворении исковых требований о взыскании с ПАО «Вымпел-Коммуникации» в пользу ФИО1 денежных средств в размере 124 990 руб. 00 коп. в качестве возврата денежной суммы, уплаченной по договору дистанционной купли-продажи телефона сотового <данные изъяты> в виду отказа потребителя от договора, компенсации морального вреда в размере 10 000 руб., неустойки за нарушение сроков удовлетворения требований потребителя за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в размере 41 246 руб. 70 коп., с ДД.ММ.ГГГГ 1% от стоимости товара, то есть по 1 246 руб. 00 коп. в день по дату фактического исполнения решения суда, денежных средств в качестве штрафа, равного половине от взысканной суммы за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя.

Кроме этого, со стороны истца не представлено доказательств об отсутствии на момент приобретения товара кабеля USB-C/Lightning.

Разрешая спор, руководствуясь положениями вышеназванных законов, оценив представленные доказательства, установив, что своим правом на возврат товара продавцу истец не воспользовался, из –за чего ответчик был лишен права убедиться в обоснованности требований истца, суд приходит к выводу о наличии в действиях истца признаков злоупотребления правом, в связи с чем в удовлетворении исковых требований следует отказать.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 194-199 ГПК РФ, суд

решил:

в удовлетворении исковых требований ФИО1 к Публичному акционерному обществу «Вымпел-Коммуникации» о взыскании денежных средств, неустойки, компенсации морального вреда, штрафа - отказать.

Решение может быть обжаловано в судебную коллегию по гражданским делам Тульского областного суда путем подачи апелляционной жалобы через Центральный районный суд г. Тулы в течение одного месяца со дня принятия судом решения в окончательной форме.

Председательствующий