Судья *** дело <данные изъяты>

50RS0<данные изъяты>-90

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

<данные изъяты> 28 сентября 2023 года

<данные изъяты>

Судебная коллегия по уголовным делам Московского областного суда в составе председательствующего Михайлова А.В.,

судей *** и ФИО1,

с участием прокурора апелляционного отдела прокуратуры <данные изъяты> ***, осужденного ***, адвоката *** в защиту осужденного,

при помощнике судьи ***,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению первого заместителя Щелковского городского прокурора *** и жалобе осужденного на приговор Щелковского городского суда <данные изъяты> от <данные изъяты>, которым

***, <данные изъяты> года рождения, уроженец <данные изъяты>, гражданин РФ, ранее судимого:

<данные изъяты> Куйбывшевским районным судом <данные изъяты> по п. «в» ч. 2 ст. 158, п.п. «б, в» ч. 2 ст. 158, п. «а» ч. 3 ст. 158, п. «б» ч. 2 ст. 158, п.п. «б,в» ч. 2 ст. 158 УК РФ на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

<данные изъяты> Октябрьским районным судом <данные изъяты> по п. «а» ч. 2 ст. 158, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы сроком 3 года. В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения, к назначенному наказанию присоединена часть не отбытого наказания по приговору от <данные изъяты>, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. <данные изъяты> освобожден по отбытию срока наказания;

<данные изъяты> Щелковским городским судом <данные изъяты> по п.п. «б,в» ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 161, п.п. «б,в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

<данные изъяты> Щелковским городским судом <данные изъяты> по п.п. «б,в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию 1 году 2 месяцам лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений по данному приговору и приговору от <данные изъяты> году путем поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. <данные изъяты> освобожден условно-досрочно по постановлению Свердловского районного суда <данные изъяты> от <данные изъяты> ;

осужден по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Срок отбывания наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу. В срок отбытия наказания зачтен период нахождения *** под стражей с <данные изъяты> до дня вступления приговора в законную силу, из расчета, произведенного в соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

Приговором также разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи ***, выслушав выступление осужденного ***, адвоката *** в защиту осужденного, поддержавших доводы апелляционного представлении и жалобы осужденного, а также мнение прокурора ***, полагавшей приговор изменить по доводам апелляционного представления, жалобу осужденного удовлетворить частично, судебная коллегия

УСТАНОВИЛ

А:

*** признан виновным в краже, то есть тайном хищении чужого имущества, с причинением значительного ущерба гражданину, с банковского счета (при отсутствии признаков преступления, предусмотренного ст. 159.3 УК РФ).

Преступление совершено *** <данные изъяты> в <данные изъяты> при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре суда.

В судебном заседании *** вину признал полностью.

В апелляционном представлении первый заместитель Щелковского городского прокурора ***, не оспаривая выводы суда о виновности и квалификации содеянного ***, считает приговор суда не отвечающим требованиям уголовного закона. Суд ошибочно установил в действиях *** особо опасный рецидив, это не соответствует установленным судом обстоятельствам. *** ранее судим Куйбышевским районным судом <данные изъяты> за преступление, относящееся к категории тяжких; <данные изъяты> Октябрьским районным судом <данные изъяты> за преступление средней тяжести. Судом не принято во внимание, что по приговору от <данные изъяты> наказание назначалось на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, то есть частично было присоединено наказание по приговору от <данные изъяты>, по которому в свою очередь частично сложено наказание по приговору от <данные изъяты>. Таким образом на момент совершения настоящего преступления, предусмотренного п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ, образуется одна не погашенная судимость за совершение тяжких преступлений, а не две, как указано в приговоре. При таких обстоятельствах рецидив преступлений является опасным, а отбывание наказания должно быть назначено в соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ в исправительной колонии строгого режима. Просит приговор суда изменить, признать в действиях *** опасный рецидив, определить местом отбывания наказания в виде лишения свободы – исправительную колонию строгого режима.

В апелляционной жалобе осужденный *** выражает несогласие с приговором суда. При назначении наказания судья не учла рецидив преступлений, не правильно назначила срок наказания и вид колонии, определив особый режим. Просит приговор изменить.

В дополнениях к апелляционной жалобе осужденный *** считает приговор не отвечающим требованиям закона, подлежащим изменению. Приговор противоречит в части характеристики его личности, где указано, что он характеризуется ИК -5 отрицательно, вместе с тем из указанного учреждения был освобожден условно-досрочно за примерное поведение и добросовестный труд по постановлению Свердловского районного суда <данные изъяты> от <данные изъяты>. Обращает внимание, что по месту жительства характеризуется положительно, на его иждивении находится мать ДД.ММ.ГГГГ года рождения, инвалид 1 группы по зрению и 2 группы по онкологическому заболеванию, он также имеет заболевания ( ВИЧ, туберкулез). Суд необоснованно назначил ему особый режим, не учел множество смягчающих наказание обстоятельств, не применил положения ч. 6 ст. 15, ст. 64, ст. 73, ч. 3 ст. 68 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав мнения участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности *** в краже, то есть тайном хищении чужого имущества, с причинением значительного ущерба гражданину, с банковского счета (при отсутствии признаков преступления, предусмотренного ст. 159.3 УК РФ), основаны на доказательствах, имеющихся в материалах уголовного дела, непосредственно и объективно исследованных в судебном заседании, в том числе судом были исследованы: заявление потерпевшей ***, протоколы осмотра мест происшествия, протоколы осмотра предметов, протокол проверки показаний на месте с участием ***

Обстоятельства совершённого *** преступления установлены с достаточной полнотой в соответствии с добытыми доказательствами.

Вина *** в совершении преступления подтверждается помимо признания своей вины осужденным, показаниями потерпевшей ***, а также свидетелей ***, ***, ***, ***

Все доказательства по делу, положенные в основу обвинительного приговора, получены с соблюдением требований ст. ст. 74, 86 УПК РФ.

Оценка судом доказательств является объективной и соответствует требованиям главы 11 УПК РФ, в связи с чем, оснований сомневаться в правильности оценки судом исследованных по делу доказательств, у судебной коллегии не имеется.

Каких-либо противоречий в доказательствах, из материалов дела не усматривается.

Судебная коллегия находит, что исследованные доказательства в их совокупности достаточны для разрешения дела по существу, а обстоятельства преступления, установлены на основании добытых доказательств. Выводы суда, изложенные в приговоре, соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Описание преступного деяния, признанного судом доказанными, с указанием места, времени, способа совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления; доказательства на которых основаны выводы суда в отношении подсудимого; решение вопросов, относящихся к назначению уголовного наказания; обоснование принятых судом решений по вопросам, указанным в статье 299 УПК РФ, в приговоре изложены в соответствии с требованиями ст. 307 УПК РФ.

Проанализировав и оценив собранные доказательства в их совокупности, суд обоснованно квалифицировал действия *** по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ.

Ставить под сомнение исследованные в судебном заседании доказательства оснований не имеется.

Какие-либо не устраненные судом существенные противоречия в доказательствах, требующие их истолкования в пользу осужденного, по делу отсутствуют.

Данных свидетельствующих о нарушении норм уголовного и уголовно-процессуального законодательства по делу, судебной коллегией не установлено.

Нарушений принципа состязательности сторон, предусмотренных положениями ст. 15 УПК РФ, которые могли иметь существенное значение для исхода дела, нарушений процессуальных прав участников, повлиявших или могущих повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора, по делу не допущено.

Приговор в отношении *** соответствует требованиям ст.ст. 307-309 УПК РФ.

Из протокола судебного заседания видно, что судебное следствие проведено в соответствии с требованиями ст. ст. 273-291 УПК РФ.

Наказание осужденному *** назначено в соответствии с требованиями ст.ст. 6, 43, 60, 61, ч. 2 ст. 68 УК РФ, с учетом степени и характера общественной опасности содеянного, данных о его личности и всех установленных в судебном заседании обстоятельств, в том числе, смягчающих наказание обстоятельств, влияющих на вид и размер наказания указанных в апелляционной жалобе адвоката.

Отягчающим наказание обстоятельством является рецидив преступлений.

Оснований для применения ч. 6 ст. 15, ст.ст. 64, ч. 3 ст. 68, ст. 73 УК РФ не усматривается.

Выводы суда о не возможном исправлении осужденного без изоляции от общества, судебная коллегия находит мотивированными.

В соответствии с требованиями п. 4 ст. 307 УПК РФ суд привел в приговоре мотивы решения всех вопросов, связанных с назначением наказания, при этом счел возможным не применять к осужденному дополнительное наказания.

Вместе с тем, судебная коллегия соглашается с доводами апелляционного представления о том, что в действиях *** имеется опасный рецидив, а не особо опасный, как указано в приговоре суда, также то, что отбытие наказания ФИО2 в виде лишения свободы должно быть с учетом опасного рецидива определено в исправительной колонии строгого режима.

В связи с чем из описательно мотивировочной части приговора следует исключить указание о том, что *** совершил преступление при особо опасном рецидиве, следует указать, что им совершено преступление при рецидиве преступлений, который является опасным.

Кроме оттого, из вводной части приговора следует исключить ссылку на судимость от <данные изъяты> по приговору Кировского районного суда <данные изъяты>, поскольку указанная судимость на <данные изъяты> являлась погашенной.

Судебная коллегия с учетом вносимых изменений не усматривает оснований для смягчения назначенного *** наказания.

Ни материалы дела, ни доводы апелляционного представления, ни жалоба осужденного не содержат обстоятельств, которые не были бы учтены судом первой инстанции или могли повлечь за собой переоценку его выводов о сроке наказания.

Оснований для снижения назначенного осужденному наказания судебной коллегией не усматривается. По мнению судебной коллегии, с учетом всех обстоятельств, назначенное судом осужденному наказание, соответствует требованиям закона, является справедливым и соразмерным содеянному.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 38913, 38920, 38928 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛ

А:

Приговор Щелковского городского суда <данные изъяты> от <данные изъяты> в отношении *** изменить.

Исключить из вводной части приговора ссылку на приговор Кировского районного суда <данные изъяты> от 17.11.22014 года.

Исключить из приговора указание о совершении *** преступления при особо опасном рецидиве, указать, что им совершено преступление при рецидиве преступлений, который является опасным.

Наказание, назначенное по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ в виде лишения свободы *** следует отбывать в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционное представление удовлетворить, апелляционную жалобу осужденного удовлетворить частично.

Апелляционное определение может быть обжаловано в порядке главы 47.1 УПК РФ в Первый кассационный суд общей юрисдикции через суд, постановивший приговор, в течение 6 месяцев со дня вступления приговора в законную силу, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня получения им копии апелляционного определения.

Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий ***

Судьи ***

ФИО1