Судья – Лесников М.С. Дело № 22-750

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г.Пенза 5 июля 2023 года

Судебная коллегия по уголовным делам Пензенского областного суда в составе:

председательствующего – Шелкова Р.А.,

судей - Акимовой О.А., Тузукова С.И.,

с участием прокурора Майоровой К.А.,

защитника осужденного ФИО1 – адвоката Стрекова М.А.,

защитника осужденного ФИО2 – адвоката Буслаевой Н.В.,

при секретаре Чижевской О.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению заместителя прокурора Первомайского района г.Пензы Малафеевой Е.Ю. на приговор Первомайского районного суда г.Пензы от 20 апреля 2023 года, которым

ФИО1, <данные изъяты>,

осужден по ч.3 ст.30, п.«г» ч.4 ст.228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима,

ФИО2, <данные изъяты>,

осужден по ч.3 ст.30, п.«г» ч.4 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения ФИО1 и ФИО2 до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения – заключение под стражу.

Срок отбывания наказания ФИО1 и ФИО2 постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом в этот срок в соответствии с п.«а» ч.3.1, ч.3.2 ст.72 УК РФ времени их содержания под стражей с 10 января 2023 года до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

Решён вопрос о вещественных доказательствах, в том числе постановлено на основании п.«г» ч.1 ст.104.1 УК РФ конфисковать, то есть принудительно безвозмездно изъять и обратить в доход государства, сотовый телефон марки «HONOR» модели «JSN-21», изъятый 9 января 2023 года в ходе личного досмотра ФИО2, а также сотовый телефон марки «AKA-L29», изъятый 9 января 2023 года в ходе осмотра места происшествия по адресу: <адрес>.

Постановлено взыскать с ФИО1 и ФИО2 в доход государства процессуальные издержки в сумме 7800 рублей с каждого.

Заслушав доклад судьи Акимовой О.А., мнение прокурора Майоровой К.А., поддержавшей доводы апелляционного представления, объяснения защитника осужденного ФИО1 – адвоката Стрекова М.А., и защитника осужденного ФИО2 – адвоката Буслаевой Н.В., согласившихся с апелляционным представлением, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

ФИО1 и ФИО2 осуждены за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Преступление ими совершено 9 января 2023 года в г.<адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании ФИО1 и ФИО3 вину в совершении преступления признали полностью, от дачи показаний отказались, воспользовавшись правом, предоставленным ст.51 Конституции РФ.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Первомайского района г.Пензы Малафеева Е.Ю., не оспаривая доказанности вины и правильности юридической квалификации действий ФИО1 и ФИО2, считает приговор незаконным и подлежащим изменению ввиду неправильного применения уголовного закона, выразившегося в нарушении требований Общей части УК РФ; указывает на то, что суд не учел положения п.15 ст.5 УПК РФ и ч.3 ст.128 УПК РФ, о том, что моментом фактического задержания считается момент производимого в порядке, установленном УПК РФ, фактического лишения свободы и передвижения лица, подозреваемого в совершении преступления, в связи с чем требования, изложенные в п.«а» ч.3.1 ст.72 УК РФ, ч.3.2 ст.72 УК, выполнил не в полной мере; обращает внимание на то, что ФИО2 и ФИО1 в порядке ст.91 УПК РФ задержаны 10 января 2023 года, тогда как фактически они были задержаны 9 января 2023 года в результате осуществления оперативно-розыскных мероприятий, и лишены свободы передвижения; каких-либо данных об освобождении ФИО2 и ФИО1 с момента фактического задержания 9 января 2023 года до оформления протокола задержания 10 января 2023 года материалы уголовного дела не содержат; в связи с этим автор апелляционного представления предлагает приговор в отношении ФИО2 и ФИО1 изменить: на основании ч.3.2 ст.72 УК РФ зачесть ФИО1 и ФИО2 в срок лишения свободы время их фактического задержания – 9 января 2023 года, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, с учетом требований ч.3.3 ст.72 УК РФ, в остальной части приговор оставить без изменения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, судебная коллегия находит, что вина ФИО1 и ФИО2 в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, подтверждена совокупностью исследованных судом доказательств, полно и правильно изложенных в приговоре, а именно: показаниями осужденных ФИО1 и ФИО2, данными в ходе предварительного следствия и оглашенными в судебном заседании на основании п.3 ч.1 ст.276 УПК РФ, в которых они полностью признали свою вину в содеянном и пояснили об обстоятельствах совершения преступления; протоколами проверки их показаний на месте преступления; показаниями свидетелей Н.Е.А., М.В.А.; протоколом досмотра ФИО1 от 9 января 2023 года, протоколом осмотра места происшествия от 9 января 2023 года, заключением эксперта и другими доказательствами по делу, приведенными в приговоре.

В полной мере исследовав и правильно оценив исследованные доказательства, суд обоснованно пришел к выводу о доказанности вины ФИО1 и ФИО2 и правильно квалифицировал действия каждого из них по ч.3 ст.30, п.«г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно- телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Все квалифицирующие признаки преступления нашли свое полное подтверждение в ходе судебного заседания и судом в приговоре мотивированы.

При назначении наказания ФИО1 и ФИО2 суд учел характер и степень общественной опасности, данные о личности виновных, наличие смягчающих и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденных и на условия жизни их семей.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств судом обоснованно признаны: в соответствии с п.«и» ч.1 ст.61 УК РФ – активное способствование раскрытию и расследованию преступления, выразившееся в указании ФИО1 и ФИО2 обстоятельств его совершения на месте, разблокировке своих мобильных устройств, содержащих информацию, связанную с незаконным оборотом наркотиков, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления; в соответствии с ч.2 ст.61 УК РФ – полное признание ФИО1 и ФИО2 вины, раскаяние в содеянном, молодой возраст, состояние здоровья подсудимых и их родственников, а также наличие у ФИО2 несовершеннолетнего ребенка.

С учетом отсутствия отягчающих и наличия смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных п.«и» ч.1 ст.61 УК РФ, суд верно назначил осужденным наказание с применением положений ч.1 ст.62 УК РФ.

Требования ч.3 ст.66 УК РФ судом при назначении осужденным наказания соблюдены.

Оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в силу ч.6 ст.15 УК РФ, применения положений ст.64 УК РФ, ст.73 УК РФ судом обоснованно не установлено, и судебная коллегия таких оснований не усматривает.

Назначенное ФИО1 и ФИО2 наказание соответствует требованиям ст.ст.6, 60 УК РФ, оно соразмерно содеянному и является справедливым.

Вид исправительного учреждения для отбывания лишения свободы осужденным определен верно, в соответствии с п.«в» ч.1 ст.58 УК РФ – исправительная колония строгого режима.

Вместе с тем приговор в отношении ФИО1 и ФИО2 подлежит изменению ввиду неправильного применения уголовного закона при исчислении осужденным срока наказания.

В соответствии с ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы.

Согласно ч.3 ст.128 УПК РФ, п.15 ст.5 УПК РФ, при задержании срок подлежит исчислению с момента фактического задержания. При этом моментом фактического задержания считается момент производимого в порядке, установленном УПК РФ, фактического лишения свободы передвижения лица, подозреваемого в совершении преступления.

Судом первой инстанции зачтено в срок лишения свободы время содержания ФИО1 и ФИО2 под стражей с 10 января 2023 года, т.е. с момента их задержания в порядке ст.91 УПК РФ.

Вместе с тем, как следует из материалов уголовного дела, фактически ФИО1 и ФИО2 были задержаны сотрудниками полиции, досмотрены и лишены передвижения 9 января 2023 года.

Каких-либо данных об освобождении ФИО1 и ФИО2 с момента фактического задержания 9 января 2023 года до оформления протоколов задержания 10 января 2023 года материалы уголовного дела не содержат.

При таких обстоятельствах, в соответствии с п.«а» ч.3.1 ст.72 УК РФ, ч.3.2 ст.72 УК РФ следует зачесть осужденным ФИО1 и ФИО2 в срок отбытия наказания в виде лишения свободы день их фактического задержания – 9 января 2023 года, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Каких-либо иных нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену либо изменение приговора, по делу не допущено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.389.13, 389.15, 389.20 и 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Первомайского районного суда г.Пензы от 20 апреля 2023 года в отношении ФИО1 и ФИО4 изменить:

- в соответствии с п.«а» ч.3.1, ч.3.2 ст.72 УК РФ зачесть в срок отбытия наказания в виде лишения свободы ФИО1 и ФИО2 день их фактического задержания – 9 января 2023 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Апелляционное представление заместителя прокурора Первомайского района г.Пензы Малафеевой Е.Ю. удовлетворить.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в соответствии с требованиями главы 47.1 УПК РФ в Первый кассационный суд общей юрисдикции в течение 6 месяцев со дня вступления в законную силу приговора, а осужденными – в тот же срок со дня вручения им копии приговора, вступившего в законную силу.

В случае подачи кассационной жалобы осужденные вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий –

Судьи -