я – ...........3 Дело ........

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

............ 25 сентября 2023 года

Судебная коллегия по уголовным делам Краснодарского краевого суда в составе:

председательствующего судьи ...........20

судей: ...........4, ...........5

при ведении протокола помощником судьи ...........6

с участием:

государственного обвинителя ...........18

осужденного (посредством ВКС) ...........1-Ш.

адвоката ...........7

осужденного (посредством ВКС) ...........2

адвоката ...........8

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционным жалобам адвокатов ...........8 и ...........9, в интересах осужденного ...........2, адвоката ...........15, в интересах осужденного ...........1-Ш., апелляционному представлению заместителя прокурора Прикубанского административного округа ............ ...........16 на приговор Прикубанского районного суда ............ от .........., которым:

...........1-Шапиевич, .......... года рождения, уроженец ............, Республики Дагестан, гражданин РФ, зарегистрированный по адресу: ............, ул.ПМС, ............, проживающего по адресу: ............, имеющий среднее специальное образование, холостой, официально не трудоустроенный, военнообязанный, ранее судимый: 1) 28.11.2017г. по п.«а» ч.2 ст.158; ч.1 ст.167 УК РФ к 1 году 6 месяцам исправительных работ, с ежемесячным удержанием 20% из заработной платы осужденного. Постановлением Адлерского районного суда ............ .......... неотбытая часть наказания в виде исправительных работ заменена на лишение свободы сроком на 6 месяцев, с отбыванием в колонии-поселении, наказание отбыто ..........; 2) 12.01.2022г. по трем преступлениям, предусмотренным п.«а, б» ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима, наказание не отбыто;

осужден по п.«б» ч.4 ст.162 УК РФ к 9 годам лишения свободы, с ограничением свободы сроком на 1 год 6 месяцев.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Адлерского районного суда ............ от .........., окончательно назначено 9 лет 6 месяцев лишения свободы, с ограничением свободы сроком на 1 год 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии со ст.53 УК РФ, установлены для ...........1-Ш. следующие ограничения: не менять место жительства (пребывания) и место работы, а также не выезжать за пределы территории муниципального образования по месту жительства (пребывания) осужденного без разрешения контролирующего органа; не уходить из места постоянного проживания (пребывания) в период времени с 22:00 часов до 06:00 часов, за исключением времени нахождения на рабочем месте; не посещать места проведения массовых мероприятий и не участвовать в указанных мероприятиях; не посещать заведения и места, где разрешена реализация спиртных напитков на розлив (кафе, барах, ресторанах); являться на регистрацию в контролирующий орган один раз в месяц.

Мера пресечения в отношении ...........1-Ш. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу до вступления приговора в законную силу, взят под стражу в зале суда.

Срок наказания исчисляется со дня вступления приговора в законную силу. Зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей ...........1Щ. с .......... по .........., с .......... до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, а также отбытое наказание по приговору Адлерского районного суда ............ от ...........

...........2, .......... года рождения, уроженец ............ Республики Армения, гражданин РФ, зарегистрированный по адресу: ............, проживающий по адресу: ............, имеющий среднее специальное образование, холостой, официально не трудоустроенный, военнообязанный, ранее судимый 16.04.2019г. по п.«а, б» ч.2 ст.158 УК РФ к 180 часам обязательных работ, наказание не отбыто;

осужден по п.«б» ч.4 ст.162 УК РФ к 9 годам лишения свободы, с ограничением свободы сроком на 1 год 6 месяцев.

В соответствии с ч.1 ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, полностью присоединено к вновь назначенному наказанию неотбытое наказание по приговору Адлерского районного суда ............ от .......... и окончательно назначено 9 лет 14 дней лишения свободы, с ограничением свободы сроком на 1 год 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии со ст.53 УК РФ установлены для ...........2 следующие ограничения: не менять место жительства (пребывания) и место работы, а также не выезжать за пределы территории муниципального образования по месту жительства (пребывания) осужденного без разрешения контролирующего органа; не уходить из места постоянного проживания (пребывания) в период времени с 22:00 часов до 06:00 часов, за исключением времени нахождения на рабочем месте; не посещать места проведения массовых мероприятий и не участвовать в указанных мероприятиях; не посещать заведения и места, где разрешена реализация спиртных напитков на розлив (кафе, барах, ресторанах); являться на регистрацию в контролирующий орган один раз в месяц.

Мера пресечения в отношении ...........2 в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу до вступления приговора в законную силу, взят под стражу в зале суда.

Срок наказания исчисляется со дня вступления приговора в законную силу. Зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей ...........2 с .......... по .........., с .......... до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Судом разрешен вопрос о вещественных доказательствах, в соответствии со ст.81 УПК РФ.

...........1-Ш. и ...........2 признаны виновными в разбое, то есть в нападении в целях хищения чужого имущества, с применением насилия опасного для жизни и здоровья, группой лиц по предварительному сговору, с применением предмета, используемого в качестве оружия, в особо крупном размере, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании ...........1-Ш. и ...........2 вину в совершенном преступлении не признали. Дело рассмотрено в общем порядке судебного разбирательства.

УСТАНОВИЛА:

В апелляционной жалобе адвокат ...........9, в интересах осужденного ...........2, просит приговор суда отменить и назначить более мягкое наказание, указав, что ни в ходе предварительного следствия, ни в ходе судебного разбирательства не доказана причастность ...........2 к преступлению по п.«б» ч.4 ст.162 УК РФ. Обвинение строится только на показаниях потерпевшего Потерпевший №1 В ходе предварительного следствия, следователями не был осмотрен, изъятый у ...........2 мобильный телефон, на котором было установлено приложение Яндекс такси, для установления того, что ...........2 действительно вызывал такси через приложение, а также место, куда должно было прибыть такси и куда таксист должен был отвезти осужденных. Действия ...........2 и ...........1 должны квалифицироваться как необходимая оборона от потерпевшего, либо как п.«а» ч.2 ст.166 УК РФ.

В апелляционной жалобе адвокат ...........8, в интересах осужденного ...........2, просит приговор суда отменить и дело направить на новое рассмотрение, указав, что суд назначил защитников подсудимым в порядке ст.50 УПК РФ, фактически при отсутствии оснований к их назначению. Оглашенные в судебном заседании показания свидетелей ...........10, ...........11, ...........12, ...........13, ...........14 – незаконны, поскольку судом не приняты исчерпывающие меры, направленные на установление местонахождения и их последующий вызов, с учетом официально подтвержденных адресов места регистрации с помощью запроса в отдел миграции ГУ МВД России по Краснодарскому краю. Нарушено право ...........2 на его защиту, судебные заседание .......... и .......... были проведены без его участия. Доказательства, имеющиеся в материалах уголовного дела и перечисленные в обвинительном заключении не сообщают о наличии намерения на хищения у потерпевшего автомобиля. Показания потерпевшего Потерпевший №1 путаны, не логичны и противоречивы. Суду следовало, с учетом обстоятельств дела, изменить квалификацию обвинения в сторону его смягчения, с ч.4 ст.162 УК РФ на ч.2 ст.166 УК РФ, в связи с недоказанностью умысла на хищение.

В апелляционной жалобе адвокат ...........15, в интересах ...........1-Ш., просит приговор суда отменить и дело направить на новое рассмотрение, указав, что суд необоснованно признал ...........1 виновным в совершении преступления, предусмотренного п.«б» ч.4 ст.162 УК РФ, тогда как обстоятельства совершенного преступления, показания потерпевшего, самих подсудимых, свидетельствуют о совершении им преступления, предусмотренного ст.166 УК РФ. Не нашел своего подтверждения в ходе судебного следствия квалифицирующий признак «предварительный сговор» на разбойное нападение. Судом в нарушение ст.291 УПК РФ не дана возможность адвокату заявить ряд имеющихся у него ходатайств, чем нарушено право подсудимого на защиту. Судом при окончании судебного следствия незаконно не выяснено желание у сторон дополнить чем-либо судебное следствие и возможность закончить исследование доказательств по делу и перейти к судебным прениям. Судом назначено ...........1 чрезмерно суровое наказание.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Прикубанского административного округа ............ ...........16 просит приговор суда отменить и передать дело на новое рассмотрение ввиду допущения судом первой инстанции нарушений требований УПК РФ.

В судебном заседании осужденный ...........1-Ш. и его адвокат ...........17 поддержали доводы апелляционной жалобы, просили приговор отменить, дело направить на новое рассмотрение.

В судебном заседании осужденный ...........2 и его адвокат ...........8 поддержали доводы апелляционной жалобы, просили приговор отменить, дело направить на новое рассмотрение.

В судебном заседании государственный обвинитель ...........18 просила удовлетворить апелляционное представление, приговор отменить и передать дело на новое рассмотрение.

Проверив материалы дела, изучив доводы апелляционных жалоб, выслушав стороны, судебная коллегия находит приговор подлежащим отмене, по следующим основаниям.

В соответствии с п.2 ст.38915 УПК РФ основанием отмены судебного решения в апелляционном порядке является существенное нарушение уголовно-процессуального закона.

В силу ч.1 ст.38917 УПК РФ существенными нарушениями уголовно-процессуального закона являются нарушения, которые путем лишения или ограничения гарантированных настоящим Кодексом прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на вынесение законного и обоснованного судебного решения.

Как усматривается из материалов уголовного дела, в частности протокола судебного заседания (т.9 л.д.73-74), после заданных вопросов защитником ...........7 потерпевшему, председательствующий объявляет судебное следствие оконченным и переходит к судебным прениям.

Однако, согласно ч.1 ст.291 УПК РФ по окончании исследования представленных сторонами доказательств председательствующий опрашивает стороны, желают ли они дополнить судебное следствие.

Таким образом, суд по окончании судебного следствия не опросил стороны о наличии у них желания дополнить чем-либо, а сразу объявил об окончании судебного следствия и перешел к судебным прениям.

Кроме того, в ходе выступления в судебных прениях, защитник ...........8 заявил ходатайство о возвращении на стадию судебного следствия (т.9 л.д.102-103), указав о необходимости назначить экспертизу для определения принадлежности крови, имеющейся на изъятых вещах, допросить эксперта, который проводил экспертизу ранее, провести экспертизу для определения стоимости транспортного средства, провести следственный эксперимент.

Данное ходатайство судом первой инстанции оставлено без внимания, оно не обсуждалось с участниками судебного заседания, каких-либо решений суда по заявленному ходатайству адвоката о возобновлении судебного следствия не выносилось.

После предоставления последнего слова подсудимым, суд удалился в совещательную комнату, по выходу оглашена вводная и резолютивная части приговора.

Согласно описательно-мотивировочной части приговора, в нем отсутствуют суждения суда по поводу заявленных ходатайств стороны защиты.

Кроме того, суд первой инстанции сослался в приговоре на доказательство, не исследовавшееся в судебном заседании – заключение эксперта ........ от .......... об установлении стоимости автомобиля (т.9 л.д.128).

Таким образом, судом первой инстанции проигнорирован один из основополагающих принципов уголовного судопроизводства – непосредственность исследования доказательств. В соответствии с положениями ч.1 ст.240 УПК РФ в судебном разбирательстве все доказательства по уголовному делу подлежат непосредственному исследованию.

Из п.2 Постановления Пленума Верховного суда РФ от .......... ........ «О судебном приговоре» следует, что в силу ст.240 УПК РФ приговор должен быть основан лишь на тех доказательствах, которые были непосредственно исследованы в судебном заседании. С учетом указанного требования закона суд не вправе ссылаться в подтверждение своих выводов на собранные по делу доказательства, если они не были исследованы судом и не нашли отражения в протоколе судебного заседания.

При таких обстоятельствах, вынесенный судом первой инстанции приговор суда нельзя признать законным и обоснованным.

Ввиду отмены приговора и направления дела на новое рассмотрение, суд апелляционной инстанции не вправе высказываться относительно других доводов апелляционных жалоб о доказанности вины и правильности квалификации действий подсудимых, чтобы не предрешать вопросы подлежащие разрешению судом первой инстанции при новом рассмотрении дела.

Суд апелляционной инстанции, разрешая вопрос о мере пресечения в отношении подсудимых полагает, что заключение под стражу способно обеспечить нормальный ход рассмотрения уголовного дела в суде. Оснований для применения иной меры пресечения не имеется, так как подсудимые обвиняются в совершении преступления, отнесенного законом к категории особо тяжких.

...........1Ш. не имеет регистрации на территории Краснодарского края, не трудоустроен, прочных социальных связей не имеет, при отсутствии семьи и детей, ранее судим по п.«а» ч.2 ст.158 УК РФ, во время рассмотрения данного дела в суде осужден еще за совершение преступления, предусмотренного п.«а, б» ч.2 ст.158 УК РФ. Таким образом, суд приходит к выводу, что подсудимый может продолжить заниматься преступной деятельностью, скрыться от суда.

...........2, имея регистрацию в ............, не трудоустроен, прочных социальных связей не имеет, при отсутствии семьи и детей, ранее судим по п.«а, б» ч.2 ст.158 УК РФ, наказание не отбыто. Таким образом, суд приходит к выводу, что подсудимый может продолжить заниматься преступной деятельностью, скрыться от суда.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.38913, 38920, 38933 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Прикубанского районного суда ............ от .......... в отношении ...........1-Шапиевича и ...........2 – отменить.

Уголовное дело в отношении ...........1-Шапиевича и ...........2 передать в Прикубанский районный суд ............ на новое рассмотрение, в ином составе суда, со стадии судебного разбирательства.

Меру пресечения в отношении ...........1-Шапиевича, .......... года рождения избрать в виде заключения под стражу, на срок 2 месяца, то есть до ...........

Меру пресечения в отношении ...........2, .......... года рождения, избрать в виде заключения под стражу, на срок 2 месяца, то есть до ...........

Определение суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в кассационную инстанцию в порядке, предусмотренном главой 471 УПК РФ, в течении 6 (шести) месяцев со дня его вынесения, а подсудимыми, содержащимися под стражей, в тот же срок со дня вручения им копии апелляционного определения. Осужденные имеют право ходатайствовать о рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции с их участием.

Председательствующий:

Судьи: