ПОСТАНОВЛЕНИЕ
г. Москва
11 октября 2023 года
Дело № А40-17982/2023
Резолютивная часть постановления объявлена 04 октября 2023 года
Полный текст постановления изготовлен 11 октября 2023 года
Арбитражный суд Московского округа
в составе: председательствующего-судьи Кочергиной Е.В.,
судей Архиповой Ю.В., Ярцева Д.Г.
при участии в заседании:
от истца: Федеральной антимонопольной службы – ФИО1, по доверенности от 08.12.2022г.,
от ответчика: акционерного общества «Райффайзенбанк» - ФИО2, по доверенности от 26.12.2022г.,
рассмотрев 04 сентября 2021 года в судебном заседании кассационную жалобу акционерного общества «Райффайзенбанк»
на решение Арбитражного суда города Москвы от 17 апреля 2023 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 июля 2023 года по делу № А40-17982/2023,
по исковому заявлению Федеральной антимонопольной службы
к акционерному обществу «Райффайзенбанк»
о публичном опровержении недостоверной рекламы,
УСТАНОВИЛ:
Федеральная антимонопольная служба (далее – ФАС, истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к акционерному обществу «Райффайзенбанк» (далее – АО «Райффайзенбанк», ответчик) о публичном опровержении недостоверной рекламы.
Решением Арбитражного суда города Москвы от 17 апреля 2023 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 июля 2023 года, исковые требования удовлетворены.
Не согласившись с принятыми по делу судебными актами акционерное общество «Райффайзенбанк» обратилось в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит названные решение Арбитражного суда города Москвы от 17 апреля 2023 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 июля 2023 года отменить и направить дело на новое рассмотрение, указывая на нарушение и неправильное применение судами норм материального и процессуального права.
До рассмотрения жалобы по существу в Арбитражный суд Московского округа от Федеральной антимонопольной службы поступил отзыв на кассационную жалобу, который приобщен к материалам дела в соответствии со статьей 279 АПК РФ.
В судебном заседании суда кассационной инстанции 02 октября 2023 года представитель ответчика заявленные доводы и требования жалобы поддержал, представитель истца возражал против удовлетворения жалобы, по доводам приобщенного к материалам дела отзыва.
Обсудив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, изучив материалы дела, проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов ввиду следующего.
Обсудив доводы кассационной жалобы и отзыва, изучив материалы дела, проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов ввиду следующего.
Как следует из материалов дела и установлено судами, из материалов дела N 08/05/5-85/2022 и обращений граждан следует что, реклама дебетовой Кэшбэк-карты АО «Райффайзенбанк» распространялась в эфире телеканала «Телеканал REN-TV» в январе - феврале 2022 года.
В видеоролике героиня танцует и поет следующую песню: «Кэшбэк на все. И на это, и на это, и на это, и на это, и на это и на то. И на то, о чем мечтаешь, и на то, к чему привык. И на многое другое навсегда, везде и всюду».
На последних кадрах видеоряда рекламы размещены утверждения: «Кэшбэк на все», «1,5% рублями, а не баллами», «Бесплатное обслуживание», в аудиоряде утверждается «Карта Райффайзенбанка кэшбэк на все без условий и ограничений».
На всем протяжении рекламы в нижней части кадра сменяются дисклеймеры со следующим текстом:
с 00 по 02 секунду - * Bank - Банк, debit card - дебетовая карта.
Без ограничений максимальной суммы кэшбэка. Без условий по минимальной сумме расходной операции, на которую начисляется кэшбэк. Кэшбэк - возврат средств. За совершение любых операций в торгово-сервисных предприятиях (ТСП), связанных с оплатой товаров/услуг, начисляется кэшбэк в размере...
с 03 по 05 секунду - 1,5% от суммы расходной операции. Начисленный за отчетный месяц кэшбэк выплачивается на счет клиента в рублях ежемесячно с 5-го по 10-е число месяца, следующего за отчетным. За совершение следующих расходных операций (в том числе которым в ТСП присвоен четырехзначный МСС-код) кэшбэк не начисляется:
с 05 по 07 секунду - любые денежные переводы (4829, 6530, 6531, 6533, 6534, 6536, 6537, 6538); списание любых комиссий, квази-кэш операции; любые операции в пользу кредитных организаций; пополнение электронных кошельков (6540, 6050, 6051); внесение и снятие наличных (6310); отмененные операции по оплате товаров/работ; оплата: телекоммуникационных (4812, 4813), с 08 по 10 секунду - коммунальных (4900), страховых услуг (6399, 6300, 5960, 3429); услуг ломбардов; лотерейных билетов, ставок, пари, иных услуг казино и тотализаторов (5933, 7995, 7801, 7802, 9754); любых услуг, оплачиваемых через мобильный или интернет-банк; любых услуг финансовых организаций (6010, 6011, 6012, 6529, 6535, 6211, 6532, 9999); товаров и услуг, оформленных в рассрочку; операции с МСС-кодом 2310, 6542, с 10 по 12 секунду - * Cafe - кафе, (категория не определена), товаров, оборот которых запрещен; мошеннических операций; операций, направленных на осуществление предпринимательской деятельности (прямой маркетинг, рекламные услуги, услуги шопинга/покупок, профессиональные услуги, различные неклассифицированные услуги) (7311, 8999, 7399, 7278, 7299); оплата благотворительности (8398); 9311 (налоговые платежи).
с 13 по 16 секунду - Для получения информации о МСС, который будет присвоен операции, необходимо обратиться в ТСП перед совершением операции или в чате мобильного приложения, или по телефону банка в вашем городе после совершения операции. Банк не несет ответственности за корректность настройки терминала в ТСП и МСС, присвоенном операции. Полные правила программы лояльности - на сайте raif.ru. Действительно на 10.01.22. АО «Райффайзенбанк».
Текст указанных дисклеймеров выполнен мелким шрифтом, размещен на 10% площади кадра, и каждый из дисклеймеров демонстрируется в рекламном видеоролике в течение 3 - 4 секунд.
Форма и условия размещения рекламы не позволяют потребителям воспринять (прочитать) текст дисклеймеров ввиду мелкого шрифта и краткого времени показа, форма предоставления данных сведений такова, что они не воспринимаются потребителями и фактически в рекламе отсутствуют.
Рекламные утверждения «Кэшбэк на все», «кэшбэк на все без условий и ограничений» дают потребителям основания полагать, что АО «Райффайзенбанк» предлагает оформить дебетовую Кэшбэк-карту, по которой предоставляется кэшбэк на все совершаемые по карте операции без каких-либо условий и ограничений.
Однако в дисклеймерах рекламного ролика, а также на официальном сайте АО «Райффайзенбанк» приводится ряд операций, за которые кэшбэк по карте не начисляется.
ФАС России решением от 12.12.2022 по делу N 08/05/5-85/2022 о нарушении законодательства о рекламе признала рекламу дебетовой Кэшбэк-карты АО «Райффайзенбанк» с использованием утверждений «Кэшбэк на все», «кэшбэк на все без условий и ограничений» недостоверной, нарушающей пункт 2 части 3 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон «О рекламе»), и выдала АО «Райффайзенбанк» предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.
Ранее решением ФАС России от 07.09.2021 по делу N 08/05/5-76/2021 о нарушении законодательства о рекламе аналогичная реклама дебетовой Кэшбэк-карты АО «Райффайзенбанк» с утверждением «Кэшбэк на все», распространявшаяся в январе - феврале 2021 года в эфире телеканалов «Первый», «ТНТ», «СТС», также признавалась ненадлежащей, нарушающей Федеральный закон «О рекламе».
Комиссия ФАС России при рассмотрении дела N 08/05/5-85/2022 приняла решение о предъявлении в Арбитражный суд иска о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе) АО «Райффайзенбанк» в соответствии с пунктом 4 части 2 статьи 33 Федерального закона "О рекламе".
Решение ФАС России не оспаривалось банком АО «Райффайзенбанк» в суде.
Удовлетворяя требования, суд первой инстанции, с выводами которого согласился суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь положениями Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе", исходил из того, что АО «Райффайзенбанк» последовательно на протяжении двух лет распространял недостоверную рекламу банковских услуг, утверждая, что кэшбэк начисляется на все, в свою очередь, установив, что кэшбэк не начисляется на оплату связи, оплату ЖКХ, в этой связи посчитал, что АО «Райффайзенбанк» вводит потребителей в заблуждение. в том числе через значительные промежутки времени, тем самым добиваясь главной цели рекламы - поддержания интереса к дебетовой кэшбэк-карте и ее продвижению на рынке, а соответственно в рассматриваемом случае «Райффайзенбанк» на протяжении длительного времени формировал у потребителей недостоверное представление о дебетовой кэшбэк-карте, создавая ложное представление о предлагаемом продукте, таким образом, посчитал, что необходимость публичного опровержения недостоверной рекламы связана со следующими обстоятельствами: реализация АО «Райффайзенбанк» указанной дебетовой кэшбэк-карты в настоящее время; запоминаемость использованных в рекламе утверждения «Кэшбэк на все», харизматичного образа героини, яркой и эмоциональной песни; повторность нарушения АО «Райффайзенбанк» Федерального закона «О рекламе» в рекламе дебетовой кэшбэк-карты при использовании утверждения «Кэшбэк на все», при данных обстоятельствах суд посчитал, что осуществление публичного опровержения недостоверной рекламы дебетовой кэшбэк-карты будет способствовать устранению угрозы нарушения прав потребителей, являющейся следствием получениями ими ложного представления о рекламируемой услуге.
Выводы арбитражных судов соответствуют фактическим обстоятельствам и имеющимся в материалах дела доказательствам, отвечают правилам доказывания и оценки доказательств (части 1, 2 статьи 65, части 1 - 5 статьи 71, пункта 2 части 4 статьи 170, пункта 12 части 2 статьи 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
Достаточных оснований для иных выводов не имеется.
При рассмотрении дела и вынесении обжалуемого судебного акта суды первой и апелляционной инстанций установили все существенные для дела обстоятельства и дал им надлежащую правовую оценку, выводы судов основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу в их совокупности, в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, нормы материального права применены правильно. Нарушений норм процессуального права, которые могли явиться основанием для отмены обжалуемого судебного акта, кассационной инстанцией не установлено.
Ссылки ответчика несоответствии выводов суда фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в материалах дела доказательствам судебной коллегией проверены и отклоняются как основанные на неверном толковании. Доказательств, опровергающих выводы, содержащиеся в постановлении апелляционного суда, ответчиком не представлено.
Доводы, приведенные истцом в кассационной жалобе, свидетельствуют о несогласии заявителя с установленными по делу фактическими обстоятельствами и оценкой судом апелляционной инстанции доказательств. Переоценка доказательств и установленных судами фактических обстоятельств дела в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не входит в компетенцию суда кассационной инстанции.
Согласно правовой позиции Конституционного суда Российской Федерации, приведенной в Определении от 17.02.2015 № 274-О, статьи 286 - 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, находясь в системной связи с другими положениями данного Кодекса, регламентирующими производство в суде кассационной инстанции, предоставляют суду кассационной инстанции при проверке судебных актов право оценивать лишь правильность применения нижестоящими судами норм материального и процессуального права и не позволяют ему непосредственно исследовать доказательства и устанавливать фактические обстоятельства дела.
Судами первой и апелляционной инстанции правильно применены нормы материального права, не допущено нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, в связи с чем, оснований для удовлетворения кассационной жалобы не имеется.
Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда города Москвы от 17 апреля 2023 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 июля 2023 года по делу № А40-17982/2023 оставить без изменения, кассационную жалобу акционерного общества «Райффайзенбанк» – без удовлетворения.
Председательствующий-судья Е.В. Кочергина
Судьи: Ю.В. Архипова
Д.Г. Ярцев