Решение по делу № А51-15450/2024 от 24.07.2025

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, <...>

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Владивосток Дело № А51-15450/2024

24 июля 2025 года

Резолютивная часть решения объявлена 21 июля 2025 года.

Полный текст решения изготовлен 24 июля 2025 года.

Арбитражный суд Приморского края в составе судьи Нестеренко Л.П.

при ведении протокола секретарём судебного заседания Горудько В.С.,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению акционерного общества «Сибирский горно-металлический альянс» (ИНН <***>, ОГРН <***>, дата регистрации 01.10.2002)

к Дальневосточному межрегиональному управлению Федеральной службы по надзору в сфере природопользования (ИНН <***>, ОГРН <***>, дата регистрации 20.09.2004)

о признании недействительным предписания,

при участии онлайн: от заявителя – ФИО1, ФИО2, ФИО3 по доверенностям от 11.11.2024, от ответчика – ФИО4 по доверенности от 17.12.2024 № 137,

установил:

АО «Сибирский горно-металлургический альянс» обратилось в арбитражный суд с заявлением к Дальневосточному межрегиональному управлению Федеральной службы по надзору в сфере природопользования о признании недействительными пунктов 2, 3, 4, 7 предписания об устранении выявленных нарушений от 27.05.2024 № 293-КНД.

В судебном заседании заявитель поддержал требование по изложенным в заявлении основаниям, указав, что оспариваемое предписание в части оспариваемых пунктов не соответствует действующему законодательству, фактическим обстоятельствам и нарушает права и законные интересы общества в сфере осуществления экономической деятельности заявителя, поскольку возлагает на общество обязанности по внесению платы за НВОС за размещаемые на Отвале № 2 горные породы, в то время как они относятся к неопасным, не наносят вреда окружающей среде и используются для рекультивации.

Управление по тексту письменного отзыва, представленного в материалы дела, указало, что предписание об устранении выявленных нарушений обязательных требований от 27.05.2024 № 293-КНД части оспариваемых пунктов соответствует принципам исполнимости и конкретности предписания контролирующего органа, выдано уполномоченным органом, направлено на устранение допущенных предприятием нарушений закона.

При рассмотрении дела суд установил, что на основании решения о проведении внеплановой выездной проверки от 19.09.2023 № 182-КНД, решения от 16.10.2023 № 233-КНД о внесении изменений в решение от 19.09.2023 в период с 03.10.2023 по 16.10.2023 Управлением в отношении объекта капитального строительства «Площадка № 1 Опытно – промышленный карьер участка «БАМ». Открытые горные работы. Отвал № 2», местоположение которого: Камчатский край, Карагинский муниципальный район, Озерновское золоторудное месторождение проведена внеплановая выездная проверка АО «Сибирский горно-металлургический альянс» в рамках федерального государственного экологического надзора.

Объект капитального строительства «Площадка № 1 Опытно-промышленный карьер участка «БАМ». Открытые горные работы. Отвал № 2» располагается на территории объекта НВОС «Участок Озерновский» (код объекта 30-0141-000680-П) I категории.

Программа проверок объекта капитального строительства «Площадка № 1 Опытно-промышленный карьер участка «БАМ». Открытые горные работы. Отвал № 2» утверждена приказом от 26.07.2023 № 6804 (изменения внесены приказами от 08.08.2023 № 6955 и от 12.04.2024 № 910) и составлена на основании извещения о начале работ по строительству (реконструкции) от 20.07.2023 № 5/23, направленного в Управление (вх. № 12305 от 20.07.2023).

В ходе проведения проверки Управлением выявлены нарушения обязательных требований, послужившие основанием для выдачи АО «Сибирский горно-металлургический альянс» предписания от 16.10.2023 № 182-КНД со сроком исполнения до 23.04.2024.

В период с 14.05.2024 по 27.05.2024 на основании решения от 03.05.2024 № 293-КНД (RНМ 25240023733010463986 03.05.2024) Управлением в отношении: объекта капитального строительства «Площадка № 1 Опытно-промышленный карьер участка «БАМ». Открытые горные работы. Отвал № 2» (код 30-0141-000680-П), объект I категории проведена внеплановая выездная проверка, результаты которой отражен в акте проверки от 27.05.2024 № 293-КНД.

В ходе проведения проверки административный орган рассмотрел как нарушение обязательных требований, в том числе следующее:

- в декларации о плате за негативное воздействие на окружающую среду за 2021 отсутствует начисление платы за размещение отхода скальные вскрышные породы силикатные практически неопасные: код ФККО 2 00 1 10 01 20 5 на ОРО «Отвал вскрышных пород № 2)

- в декларации о плате за негативное воздействие на окружающую среду за 2022 отсутствует начисление платы за размещение отхода скальные вскрышные породы силикатные практически неопасные: код ФККО 2 00 110 01 20 5 на ОРО «Отвал вскрышных пород № 2)

- в декларации о плате за негативное воздействие на окружающую среду за 2023 г. отсутствует начисление платы за размещение отхода скальные вскрышные породы силикатные практически неопасные: код ФККО 2 00 110 01 20 5 на ОРО «Отвал вскрышных пород № 2)

- невыполнение в установленный срок п. 2, 4 Предписания № 182-КПД от 16.10.2023, органа, осуществляющего государственный экологический надзор, об устранении нарушений законодательства (п.2 Учет в области обращения с отходом: скальные вскрышные породы силикатные практически неопасные (код ФККО 2 00 110 01 20 5) не ведется (отсутствует учет в 2023 г.); п. 4 В Декларации о плате та негативное воздействие на окружающую среду за 2022 году отсутствует начисление платы за размещение отхода скальные вскрышные породы силикатные практически неопасные: код ФККО 2 00 110 01 20 5 на ОРО «Отвал вскрышных пород №2).

Указанные обстоятельства явились основанием для выдачи АО «Сибирский горно-металлургический альянс» уполномоченным должностным лицом Росприроднадзора предписания от 27.05.2024 № 293-КНД, которым в срок до 03.07.2024 надлежало устранить выявленные нарушения.

Не согласившись с вынесенным предписанием в части пунктов 2, 3 ,4, 7, полагая, что в данной части оно нарушает права и законные интересы заявителя, последний обратился в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Исследовав материалы дела, оценив доводы и возражения участников спора, суд пришел к следующим выводам.

В силу части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частью 4 статьи 200 АПК РФ установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания оспариваемого решения незаконным суду необходимо установить совокупное наличие двух условий: его несоответствие закону, а также нарушение им прав и законных интересов заявителя.

В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 31.07.2020 №248-ФЗ «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации» (далее - Закон №248-ФЗ) под государственным контролем (надзором), муниципальным контролем в Российской Федерации в целях настоящего Федерального закона понимается деятельность контрольных (надзорных) органов, направленная на предупреждение, выявление и пресечение нарушений обязательных требований, осуществляемая в пределах полномочий указанных органов посредством профилактики нарушений обязательных требований, оценки соблюдения гражданами и организациями обязательных требований, выявления их нарушений, принятия предусмотренных законодательством Российской Федерации мер по пресечению выявленных нарушений обязательных требований, устранению их последствий и (или) восстановлению правового положения, существовавшего до возникновения таких нарушений.

В силу пункта 1 части 1 статьи 15 Закона №248-ФЗ предметом государственного контроля (надзора), муниципального контроля является, в том числе, соблюдение контролируемыми лицами обязательных требований, установленных нормативными правовыми актами.

Пунктом 1 части 2 статьи 90 Закона №248-ФЗ установлено, что в случае выявления при проведении контрольного (надзорного) мероприятия нарушений обязательных требований контролируемым лицом контрольный (надзорный) орган в пределах полномочий, предусмотренных законодательством Российской Федерации, обязан выдать после оформления акта контрольного (надзорного) мероприятия контролируемому лицу предписание об устранении выявленных нарушений с указанием разумных сроков их устранения и (или) о проведении мероприятий по предотвращению причинения вреда (ущерба) охраняемым законом ценностям, а также других мероприятий, предусмотренных Федеральным законом о виде контроля.

По смыслу указанной нормы предписание как ненормативный правовой акт, содержащий обязательные для исполнения требования властно-распорядительного характера, выносится только в случае установления при проведении контролирующим органом соответствующей проверки нарушений законодательства в целях их устранения.

Предписание не должно обладать абстрактным и размытым характером, что свидетельствует о необходимости наличия у административного органа при его выдаче четких, бесспорных и убедительных доказательств того обстоятельства, что выдача им обязательного к исполнению предписания будет служить достижению целей его выдачи.

Предписание должно содержать только законные требования, то есть на юридическое лицо может быть возложена обязанность по устранению лишь тех нарушений, соблюдение которых обязательно для них в силу закона.

В предписании должны быть указаны конкретные причины и условия, законные и обоснованные меры для их устранения, при этом данные меры должны быть реальными и исполнимыми. Исполнимость предписания является важным требованием к этому виду ненормативного правового акта, поскольку предписание, исходящее от административного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается срок, за нарушение которого наступает административная ответственность.

Также предписание как ненормативный правовой акт, выносимый по результатам проведения мероприятий по контролю и направленный на устранение выявленных нарушений, должно отвечать принципу правовой определенности и содержать четкие указания на конкретные действия, которые следует совершить обязанному лицу в целях его надлежащего и своевременного исполнения, с тем, чтобы лицо, на которое возлагается обязанность по исполнению предписания, могло однозначно определить, в соответствии с какими конкретно нормами права, какие действия и в какие сроки оно должно совершить в целях устранения выявленных нарушений и приведения существующих правоотношений в соответствие с положениями действующего законодательства, а также для избегания неблагоприятных последствий, которые может повлечь неисполнение предписания.

Таким образом, предписание следует считать законным, если оно вынесено с соблюдением установленного порядка и содержит указания, позволяющие для определенной организации однозначно установить наличие конкретного допущенного нарушения, предусмотренного законодательством или нормативными документами, и возможные действия по устранению выявленного нарушения.

Так, материалами дела подтверждается, что должностными лицами Росприроднадзора в рамках федерального государственного экологического контроля (надзора) в соответствии решением от 03.05.2024 № 293-КНД, КНМ 25240023733010463986 03.05.2024 Управлением в отношении: объекта капитального строительства «Площадка № 1 Опытно-промышленный карьер участка «БАМ». Открытые горные работы. Отвал № 2» (код 30-0141-000680-П), объект I категории проведена внеплановая выездная проверка (акте проверки от 27.05.2024 № 293-КНД), по результатам проведенной которой в рамках предоставленных Управлению полномочий обществу выдано предписание от 27.05.2024 № 293-КНД.

В пунктах 2, 3, 4, 7 Предписания Росприроднадзора АО «СиГМА» вменяется нарушения правил внесения платы за негативное воздействие на окружающую среду.

По мнению Росприроднадзора, из Отчетов за 2021, 2022, 2023 годы о мониторинге за состоянием окружающей среды на Отвалах № 1, 2 следует, что со стороны Отвалов оказывается вред окружающей среде, что является основанием для начисления платы за негативное воздействие на окружающую среду.

Оценивая законность выдачи заявителю оспариваемого предписания, суд учитывает следующие обстоятельства.

Согласно определению Конституционного Суда Российской Федерации от 30.09.2010 № 1421-О-О одной из основных задач государства является разрешение экологических и экономических конфликтов и обеспечение баланса публичных и частных интересов, с тем, чтобы в условиях экономического развития деятельность хозяйствующих субъектов имела экологически совместимый характер. Публичные интересы в рассматриваемой сфере исходят, прежде всего, из приоритета вопросов охраны окружающей среды, потому недопустимо при осуществлении хозяйственной деятельности руководствоваться только интересами экономического развития в ущерб природе.

В соответствии со статьей 58 Конституции Российской Федерации каждый обязан сохранять природу и окружающую среду, бережно относиться к природным богатствам.

Федеральный закон от 10.01.2002 № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды» регулирует отношения в сфере взаимодействия общества и природы, возникающие при осуществлении хозяйственной и иной деятельности, связанной с воздействием на природную среду как важнейшую составляющую окружающей среды, являющуюся основой жизни на Земле, в пределах территории Российской Федерации, а также на континентальном шельфе и в исключительной экономической зоне Российской Федерации.

Статьей 1 Закона об охране окружающей среды приведены значения основных понятий, используемых по тексту указанного федерального закона: окружающая среда - совокупность компонентов природной среды, природных и природно-антропогенных объектов, а также антропогенных объектов; негативное воздействие на окружающую среду - воздействие хозяйственной и иной деятельности, последствия которой приводят к негативным изменениям качества окружающей среды; загрязнение окружающей среды - поступление в окружающую среду вещества и (или) энергии, свойства, местоположение или количество которых оказывают негативное воздействие на окружающую среду; загрязняющее вещество - вещество или смесь веществ и микроорганизмов, которые в количестве и (или) концентрациях, превышающих установленные для химических веществ, в том числе радиоактивных, иных веществ и микроорганизмов нормативы, оказывают негативное воздействие на окружающую среду, жизнь, здоровье человека; нормативы предельно допустимых концентраций химических веществ, в том числе радиоактивных, иных веществ и микроорганизмов (далее также - нормативы предельно допустимых концентраций) - нормативы, которые установлены в соответствии с показателями предельно допустимого содержания химических веществ, в том числе радиоактивных, иных веществ и микроорганизмов в окружающей среде и несоблюдение которых может привести к загрязнению окружающей среды, деградации естественных экологических систем; вред окружающей среде - негативное изменение окружающей среды в результате ее загрязнения, повлекшее за собой деградацию естественных экологических систем и истощение природных ресурсов; объект, оказывающий негативное воздействие на окружающую среду, - объект капитального строительства и (или) другой объект, а также их совокупность, объединенные единым назначением и (или) неразрывно связанные физически или технологически и расположенные в пределах одного или нескольких земельных участков.

В соответствии со статьей 3 Закона об охране окружающей среды одним из основных принципов хозяйственной и иной деятельности юридических и физических лиц, оказывающей воздействие на окружающую среду, является принцип платности природопользования и возмещения вреда окружающей среде.

Плата за негативное воздействие на окружающую среду взимается за выбросы загрязняющих веществ в атмосферный воздух стационарными источниками; сбросы загрязняющих веществ в водные объекты; а также хранение, захоронение отходов производства и потребления (размещение отходов) (статья 16 Закона об охране окружающей среды, в редакции, действовавшей в проверяемый период) при условии их негативного воздействия на окружающую среду.

Федеральным законом от 24.06.1998 №89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» определены правовые основы обращения с отходами производства и потребления в целях предотвращения вредного воздействия отходов производства и потребления на здоровье человека и окружающую среду, а также вовлечения таких отходов в хозяйственный оборот в качестве дополнительных источников сырья.

Требования к объектам размещения отходов установлены статьей 12 Федерального закона №89-ФЗ. При этом соблюдение совокупности требований, предъявляемых к обустройству объектов размещения отходов, позволяет обеспечить их экологическую и санитарно-эпидемиологическую безопасность для человека и окружающей среды.

В соответствии с пунктом 3 статьи 12 Федерального закона №89-ФЗ на территориях объектов размещения отходов и в пределах их воздействия на окружающую среду собственники объектов размещения отходов, а также лица, во владении или в пользовании которых находятся объекты размещения отходов, обязаны проводить мониторинг состояния и загрязнения окружающей среды в порядке, установленном федеральными органами исполнительной власти в области обращения с отходами в соответствии со своей компетенцией.

В силу статьи 23 Федерального закона №89-ФЗ при размещении отходов взимается плата за негативное воздействие на окружающую среду в соответствии с Федеральным законом от 10.01.2002 № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды» и названным Законом (пункт 1).

При размещении отходов на объектах размещения отходов, которые не оказывают негативное воздействие на окружающую среду, плата за негативное воздействие на окружающую среду не взимается (пункт 6).

Исключение негативного воздействия на окружающую среду объектов размещения отходов достигается за счет осуществления природоохранных мероприятий, наличия технических решений и сооружений, обеспечивающих защиту окружающей среды, и подтверждается результатами мониторинга состояния окружающей среды, в том числе соблюдением нормативов предельно допустимых концентраций химических веществ (пункт 7 статьи 23 Федерального закона № 89-ФЗ).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 03.03.2017 №255 «Об исчислении и взимании платы за негативное воздействие на окружающую среду», утверждены Правила исчисления и взимания платы за негативное воздействие на окружающую среду.

Пунктом 6 Правил № 255 предусмотрено, что при размещении отходов на объектах размещения отходов, исключающих негативное воздействие на окружающую среду и определяемых в соответствии с законодательством Российской Федерации в области обращения с отходами, плата за размещение отходов не взимается.

Так, согласно письму от 06.04.2022 № 23-29/5254 рассмотрев отчет АО «СиГМА» о результатах мониторинга состояния и загрязнения окружающей среды на территории объектов размещения отходов и в пределах их воздействия на окружающую среду за 2021 год, Росприроднадзор отказал обществу в исключения негативного воздействия на окружающую среду объекта размещения отходов («Отвал полусухого складирования хвостов» №41-00043-3-00019-250121), в связи с отсутствием в отчете данных инструментальных измерений, свидетельствующих о соблюдении нормативов качества атмосферного воздуха сославшись на подпункт «а» пункта 11 «Положения о подтверждении исключения негативного воздействия на окружающую среду объектов размещения отходов, утвержденного постановлением Правительства РФ от 26.05.2016 № 467»

Согласно части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия) возлагается на орган или лицо которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.05.2016 № 467 утверждено Положение о подтверждении исключения негативного воздействия на окружающую среду объектов размещения отходов.

Согласно пункту 2 Положения №467 исключение негативного воздействия на окружающую среду объектов размещения отходов подтверждается результатами мониторинга состояния окружающей среды, проводимого собственниками объектов размещения отходов, а также лицами, во владении или в пользовании которых находятся объекты размещения отходов, на территориях объектов размещения отходов и в пределах их воздействия на окружающую среду в порядке, предусмотренном статьей 12 Федерального закона «Об отходах производства и потребления».

Обоснованием исключения негативного воздействия на окружающую среду объектов размещения отходов являются данные инструментальных измерений с использованием технических систем и устройств с измерительными функциями, свидетельствующие о соблюдении нормативов качества окружающей среды, установленных для химических, физических и биологических показателей состояния окружающей среды, в том числе нормативов предельно допустимых концентраций химических веществ (пункт 3 Положения № 467).

В подпункте «а» пункта 4 Положения № 467 указано, что нормативы качества окружающей среды должны соблюдаться на территориях объектов размещения отходов и в пределах их воздействия на окружающую среду. Нормативы качества окружающей среды определяются в следующих местах отбора проб: для атмосферного воздуха и почв - на границе земельного участка, на котором расположен объект размещения отходов.

В соответствии с пунктом 6 Положения №467 лица, эксплуатирующие объекты размещения отходов, подготавливают отчет о результатах проведения мониторинга, содержащего данные, подтверждающие исключение негативного воздействия на окружающую среду объектов размещения отходов, который является основанием для принятия решения соответствующим территориальным органом Федеральной службы по надзору в сфере природопользования о подтверждении исключения негативного воздействия на окружающую среду объектов размещения отходов.

Отчет оформляется на бумажном носителе в 2 экземплярах, один из которых хранится у лица, эксплуатирующего объект размещения отходов, а 2-й экземпляр отчета вместе с его электронной версией на электронном носителе и сопроводительным письмом в уведомительном порядке представляется ежегодно, до 15 июня года, следующего за отчетным годом, в территориальный орган Федеральной службы по надзору в сфере природопользования по месту нахождения объекта размещения отходов (пункт 7 Положения № 467).

В силу пункта 10 Положения № 467 территориальный орган Федеральной службы по надзору в сфере природопользования в срок, не превышающий 30 дней со дня поступления отчета, осуществляет сопоставление изложенной в нем информации с имеющимися данными о состоянии и загрязнении окружающей среды на территории объекта размещения отходов и в пределах его воздействия на окружающую среду, полученными от территориального органа Федеральной службы по гидрометеорологии и мониторингу окружающей среды в рамках взаимодействия и обмена информацией на региональном уровне, предусмотренных соглашением о сотрудничестве Федеральной службы по надзору в сфере природопользования и Федеральной службы по гидрометеорологии и мониторингу окружающей среды, или путем проведения необходимых инструментальных измерений, выполненных федеральным государственным бюджетным учреждением, находящимся в ведении Федеральной службы по надзору в сфере природопользования.

По результатам указанного сопоставления территориальный орган Федеральной службы по надзору в сфере природопользования в недельный срок принимает решение о подтверждении (неподтверждении) исключения негативного воздействия на окружающую среду объекта размещения отходов и информирует об этом лицо, представившее отчет, в электронном виде или по почте.

Исчерпывающий перечень оснований для принятия решения о не подтверждении исключения негативного воздействия на окружающую среду объекта размещения отходов приведен в пункте 11 Положения № 467, согласно которому, основанием для принятия отрицательного решения является:

а) отсутствие в отчете данных инструментальных измерений, свидетельствующих о соблюдении нормативов качества окружающей среды на территории объекта размещения отходов и в пределах его воздействия на окружающую среду;

б) превышение фоновых значений физических, химических или биологических показателей состояния компонентов природной среды на территории, прилегающей к объекту размещения отходов, при отсутствии установленных нормативов качества окружающей среды;

в) несоблюдение нормативов качества окружающей среды на территории объекта размещения отходов и в пределах его воздействия на окружающую среду и (или) в месте выпуска сточных вод, поступающих в поверхностный водный объект от объекта размещения отходов.

Приказом Минприроды России от 08.12.2020 № 1030 утвержден Порядок проведения собственниками объектов размещения отходов, а также лицами, во владении или в пользовании которых находятся объекты размещения отходов, мониторинга состояния и загрязнения окружающей среды на территориях объектов размещения отходов и в пределах их воздействия на окружающую среду

Согласно пункту 1 Порядка № 1030 мониторинг состояния и загрязнения окружающей среды на территориях объектов размещения отходов и в пределах их воздействия на окружающую среду является частью системы наблюдений за ее состоянием и загрязнением под воздействием объектов размещения отходов и осуществляется в целях предотвращения негативных изменений качества окружающей среды, информирования органов государственной власти Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, юридических и физических лиц о состоянии и загрязнении окружающей среды в районах расположения объектов размещения отходов.

В статье 21 Федерального закона от 10.01.2002 № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды» указано, что границы территории воздействия объектов размещения отходов на окружающую среду определяются на основе результатов оценки воздействия на окружающую среду, содержащейся в проектной документации объекта размещения отходов и (или) на основе установленных нормативов допустимого воздействия на окружающую среду.

Границы территории воздействия объекта размещения отходов могут быть уточнены по результатам мониторинга состояния и загрязнения окружающей среды на территории объекта размещения отходов.

Согласно абзацу 2 пункта 3 Порядка № 1030 для организации работ по наблюдению за состоянием и загрязнением окружающей среды на территориях объектов размещения отходов и в пределах их воздействия на окружающую среду, оценки изменений ее состояния лицами, ответственными за проведение мониторинга, разрабатывается программа мониторинга состояния и загрязнения окружающей среды на территории объекта размещения отходов и в пределах его воздействия на окружающую среду.

В пункте 4 Порядка № 1030 (в редакции, действовавшей в спорный период) указано, что результаты мониторинга состояния и загрязнения окружающей среды на территориях объектов размещения отходов и в пределах их воздействия на окружающую среду оформляются в виде отчетов, которые составляются лицами, эксплуатирующими данные объекты размещения отходов, в свободной форме и в уведомительном порядке представляются в территориальный орган Росприроднадзора по месту расположения объекта размещения отходов ежегодно в срок до 15 января года, следующего за отчетным.

Так, согласно заключению экспертной комиссии государственной экологической экспертизы проектной документации «Опытно-промышленные работы по добыче и переработке руды участков БАМ и Хомут Озерновского золоторудного месторождения Камчатского края» от 29.07.2020 № 919, проектными решениями предусматриваются опытно-промышленные работы по добыче открытым способом золотосодержащей руды Озерновского золоторудного месторождения, с последующей переработкой руды на золотоизвлекательной фабрике, с одновременной отработкой технологии переработки руды. Озерновское золоторудное месторождение (участки БАМ и Хомут) расположено на восточном склоне Срединного Камчатского хребта в бассейнах рр. Перевальная и Лев. Озерная, в Карагинском районе Камчатского края, в верховьях р.Озерной, в 115 км к северу от пос. Ключи, в пределах лицензии на право пользования недрами ПТР 00871 БР с целевым назначением и видами работ: «геологическое изучение, разведка и добыча золота и попутных компонентов на Озерновском рудном поле», выданной ОА «СиГМА» 18.10.2016.

В ходе геоэкологического опробования почв /грунтов в районе строительства проектируемых объектов превышения содержания химических элементов относительно ПДК не отмечены. Уровни загрязнения во всех пробах почвы относятся к «чистой» категории загрязнения. По суммарному показателю загрязнения все исследованные пробы почвы относятся к «допустимой» категории. Также выявлено соответствие нормативам содержание нефтепродуктов. По санитарно-бактериологическим и санитарно-паразитологическим показателям все пробы относятся к «чистой» категории. По токсикологическим показателям водная вытяжка проб не оказала вредного воздействия на гидробионты, испытанные пробы можно отнести к V классу опасности отходов.

Следовательно, поскольку государственная экологическая экспертиза подтвердила отнесение грунтов в районе строительства к «чистой» категории загрязнения, вскрышные породы являются верхней частью грунта в районе строительства проектируемых объектов, следовательно, почвы/грунты на территории участков БАМ и Хомут Озерновского золоторудного месторождения не несут в себе экологической нагрузки в виде превышений предельно-допустимых концентраций (ПДК) загрязняющих веществ и санитарно-эпидемиологических показателей.

Для подтверждения отсутствия НВОС со стороны образующихся вскрышных парод 30 ноября 2021 года АО «СиГМА» утверждена Программа мониторинга состояния и загрязнения окружающей природной среды на территории объекта размещения отходов «Отвал вскрышных пород № 1» и «Отвал вскрышных пород №2» и в пределах их воздействия на окружающую среду».

Согласно указанной программе для оценки возможного влияния на окружающую среду при эксплуатации объектов размещения отходов «Отвал вскрышных пород № 1» и «Отвал вскрышных пород №2» необходимые наблюдения ведутся за состоянием:

- атмосферного воздуха;

- поверхностных вод;

- почвенного покрова.

Наблюдения за состоянием и загрязнением компонентов среды осуществлено с привлечением аккредитованных лабораторий (центров): Аналитический центр ФГБУН Института вулканологии и сейсмологии Дальневосточного отделения Российской академии наук; ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Камчатском крае», Испытательный лабораторный центр филиала ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Камчатском крае в Елизовском, Усть-Большерецком, Соболевском районах и г.Вилючинске», Испытательная лаборатория ООО Центр экологии и охраны труда «Региональная объединенная структура техэкспертиза», Испытательный центр Федерального государственного бюджетного учреждения центра агрохимической службы «Хабаровский».

Утвержденной программой наблюдения, отбор проб выполнялся в следующие периоды:

атмосферный воздух: 1 раз в год в летний период,

поверхностные воды: каждый месяц в период открытого русла,

для почв: по тяжелым металлам - 1 раз в 3 года в бесснежный период,

по химическим, бактериологическим и гельминтологическим показателя - 1 раз в год в бесснежный период.

Из материалов дела следует, что обществом в Управление Росприроднадзора был представлен отчет о результатах проведения мониторинга состояния и загрязнения окружающей среды на территории объекта размещения отходов «Отвал вскрышных пород №2» и в пределах его воздействия на окружающую среду за 2021 год, что, вопреки доводам ответчика, подтверждается письмом Управления от 06.04.2022 № 23-29/5254.

Отчет за 2021 год подготовлен заявителем в соответствии с вновь утвержденной программой мониторинга. При этом, поскольку с момента регистрации ОРО периоды наблюдения, установленные программой мониторинга не наступили, данные об инструментальных измерениях не могли быть включены в отчет за 2021 год.

При этом сведения о негативном воздействии со стороны Отвала вскрышных пород № 2, указания на какие-либо нарушения либо негативное воздействие в указанном письме Управлением не отражены.

В свою очередь, согласно письму Управления Росприроднадзора от 15.03.2023 № 22-19/3185 в связи с несоблюдением нормативов качества атмосферного воздуха по пыли неорганической, содержащей двуокись кремния (70-20%) административным органом принято решение, оформленное письмом от 08.02.2023 № 23-14/1434, о неподтверждении исключения негативного воздействия на окружающую среду следующих объектов размещения отходов:

- «Отвал полусухого складирования хвостов» (№ 41-00043-З-00019-250121);

- «Отвал вскрышных пород № 1» (№ 41-00044-З-00537-180821);

- «Отвал вскрышных пород № 2» (№ 41-00045-З-00601-090921).

Из указанного письма следует, что при рассмотрении и анализе отчетов для сравнения с фактической концентрацией пыли неорганической, содержащей двуокись кремния (70-20%) административный орган применил среднесуточную предельно допустимую концентрацию, установленную СанПин 2.1.3685-21 «Гигиенические нормативы и требования к обеспечению безопасности (или) безвредности для человека факторов среды обитания», и которая составила 0,1 мг/м3, приняв решение о неподтверждении исключения негативного воздействия на окружающую среду объектов размещения отходов на основании п. п. «в» пункта 11 «Положения о подтверждении исключения негативного воздействия на окружающую среду объектов размещения отходов», утвержденного постановлением Правительства РФ от 26.05.2016 №467.

СанПиН 1.2.3685-21 «Гигиенические нормативы и требования к обеспечению безопасности и (или) безвредности для человека факторов среды обитания», утвержденным постановлением Главного государственного санитарного врача РФ от 28 января 2021 года установлены нормативы качества атмосферного воздуха предельно допустимые концентрации пыль неорганическая, содержащая двуокись кремния в процентах более 70%: 1. концентрация, предотвращающая раздражающее действие, рефлекторные реакции, запахи при воздействии до 20-30 минут - максимальная разовая (ПДК м. р.) - 0.15, 2. концентрация, обеспечивающая допустимые (приемлемые) уровни риска при воздействии не менее 24 часов - среднесуточная (ПДК с.с.). - 0.05;

в процентах от 70 до 20% - 1. концентрация, предотвращающая раздражающее действие, рефлекторные реакции, запахи при воздействии до 20-30 минут - максимальная разовая (ПДК м. р.) 0.3 мг/м3; 2. концентрация, обеспечивающая допустимые (приемлемые) уровни риска при воздействии не менее 24 часов - 0.1 мг/м3.

Таким образом, нормативами качества атмосферного воздуха являются:

- предельно-допустимая концентрация максимальная разовая (ПДК мр);

- предельно-допустимая концентрация среднесуточная (ПДК СС).

Материалами дела подтверждается, что для подготовки Отчета по Отвалу №2 АО «СИГМА» была привлечена аккредитованная испытательная лаборатория Центр экологии и охраны труда «Ростехэкспертиза», специалисты которой провели отбор проб атмосферного воздуха (протокол № 800-А.В.07.22 от 18 июля 2022 года - приложение № 9 к Отчету за 2022 год) в трех точках: точка 1-500 метров на север от границы земельного участка, на котором расположены объекты размещения отходов (Отвалы вскрышных пород № 1 и № 2); точка 2 - 500 метров на восток от граница земельного участка, на котором расположены объекты размещения отходов (Отвалы вскрышных пород № 1 и № 2); точка 3 - 500 метров на юг от границы земельного участка, на котором расположены объекты размещения отходов (Отвалы вскрышных пород № 1 и № 2).

В результате проведенных измерений (страницы 19-20 Отчета за 2022 год) были получены следующие показатели содержания в атмосферном воздухе пыли неорганической, содержащей двуокись кремния (70% > SiO2 > 20%):

точка 1 - Пыль (70% > SiO2 > 20%) мг/м3 - 0.25 (ПДКм.р. 0.3);

точка 2 - Пыль (70% > SiO2 > 20%) мг/м3 - 0.11 (ПДКм.р. 0.3);

точка 3 - Пыль (70% > SiO2 > 20%) - 0,13 (ПДКм.р. 0.3).

По изложенному следует вывод, что концентрация контролируемого вещества не превысила установленные СанПиН 1.2.3585-21 «Гигиенические нормативы и требования к обеспечению безопасности и (или) безвредности для человека факторов среды обитания» предельно допустимые концентрации в атмосферном воздухе, что означает отсутствие негативного воздействия.

Методические рекомендации наблюдения за качеством атмосферного воздуха МР 2.1.6.0157-19, утвержденные руководителем Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека 02 декабря 2019 года и «ГОСТ 17.2.3.01-86. Охрана природы. Атмосфера. Правила контроля качества воздуха населенных пунктов», предусматривают определение среднесуточных концентраций как среднее арифметическое значение разовых концентраций, полученных по полной программе через равные промежутки времени, включая обязательные сроки 1, 7, 13, 19 часов, а также по данным непрерывной регистрации в течение суток (пункт 6.9 Методических рекомендаций 2.1.6.0157-19).

Согласно пунктам 5.1, 5.2 «ГОСТ 17.2.3.01-86. Охрана природы. Атмосфера. Правила контроля качества воздуха населенных пунктов» по данным о загрязнении атмосферы определяют величины концентраций примесей: разовые (20-30 мин.), а также среднесуточные, среднемесячные и среднегодовые.

Среднесуточные концентрации определяют как среднее арифметическое значение разовых концентраций, полученных по полной программе через равные промежутки времени, включая обязательные сроки 1, 7, 13, 19 часов, а также по данным непрерывной регистрации в течение суток

Отклоняя довод административного органа, сославшегося на подпункт «в» пункта 11 в обоснование неподтверждения исключения негативного воздействия на окружающую среду со стороны Отвала №2, суд исходит из того, что в Отчете АО СИГМА о результатах мониторинга за 2022 год были приведены разовые замеры концентрации пыли (ПДКм.р.), тогда как административный орган в нарушение требований приведенных выше методических рекомендаций и ГОСТа, так и требований самого СанПиН 1.2.3585-21 «Гигиенические нормативы и требования к обеспечению безопасности и (или) безвредности для человека факторов среды обитания», сравнил показатели содержания в атмосферном воздухе пыли неорганической, содержащей двуокись кремния (70% > SiO2 > 20%) максимальные разовые (ПДК м. р.) с показателями среднесуточной концентрации пыли (ПДК.с.с.), которые имеют иные максимальные значения и определяются по иной методике измерений.

Учитывая изложенное выше, суд приходит к выводу о том, что недопустимо сравнивать показатели веществ, предельная допустимая концентрация которых устанавливается при воздействии не менее 24 часов с показателями веществ, для определения предельных допустимых концентраций которых установлен период воздействия от 20 до 30 минут (ПДКмр и ПДКсс).

Подобный подход административного орган привел его к ошибочным выводам и отказу АО СиГМА в исключении негативного воздействия со стороны Отвала №2.

Суд считает необходимым отметить, что в 2023 году пробы атмосферного воздуха, отбирались в течение 24 часов с равными интервалами между отборами 4 раза в сутки. Полученные концентрации сравнивались с ПДК среднесуточной, установленной СанПиН 1.2.3685-21. Превышение таких концентраций не установлено.

Так как фактические концентрации не превышают предельно допустимые концентрации, установленные СанПиН 1.2.3685-21, факт негативного влияния от объектов размещения отходов на атмосферный воздух в спорном 2022 году не подтверждается.

В свою очередь отчет за 2023 год Росприроднадзор отклонил письмом от 20.02.2024 № 21/2077, из которого следует, что отсутствие вреда не подтверждено в связи с тем, что «в представленных исследованиях состояния поверхностных вод в контрольном створе в нижнем течении ручья Хомут-2 левого притока р. Левая Озерная выявлены превышения установленных нормативов качества окружающей среды выявлены превышения установленных нормативов предельно допустимых концентраций фоновых значений водного объекта по следующим показателям …»: «Марганец» в протоколах от 20.06.2023 № Д 202-23/6, от 14.08.2023 № Д 290-23/3; 21.2, «Алюминий» в протоколе от 20.06.2023 № Д 202-23/6; 21.3, «Кадмий» в протоколе от 23.10.2023 № Д 444-23/6.

Указывая на превышение в контрольном створе установленных нормативов качества окружающей среды, Росприроднадзор не конкретизирует по каким именно элементам допущено превышение, при этом специалисты лаборатории, проводившей замер, пришли к выводу об отсутствии превышения.

Превышение фоновых значений, о котором говорится в письме от 20.02.2024 № 21/2077 не связано с влиянием Отвала № 2, так как по методике проведения расчетов концентраций химических веществ в воде (РД 52.24.622-2017 от 01.09.2017) берутся фоновые пробы и контрольные пробы. Фоновые пробы - это пробы вне зоны влияния объекта, а контрольные пробы - в зоне влияния. То есть, для установления того, оказывает ли Отвал № 2 негативное воздействие на ручей Хомут-2, осуществляется забор воды из ручья по течению выше Отвала № 2 (фоновая проба) и ниже Отвала № 2 (контрольная проба). Именно разница в содержании элементов в фоновых и контрольных пробах показывает наличие/отсутствие НВОС со стороны объекта (в данном случае Отвала № 2). Если превышение какого-либо элемента зафиксировано в фоновой пробе, то к анализируемому объекту, в частности Отвалу № 2, это не относится.

Согласно данным измерений, отраженным в перечисленных выше протоколах, в нижнем течении ручья Хомут-2, действительно, превышены фоновые значения по Марганцу и Алюминию:

«Марганец» в протоколах от 20.06.2023 №Д 202-23/6 (фон 0,07±0,0126 (ПДК (мн/дм? 0,01)), от 14.08.2023 № Д290-23/3; 21.2 (фон 0,0296±0,0053) (ПДК (мн/дм? 0,01)).

«Алюминий» в протоколе от 20.06.2023 №Д 202-23/6; 21.3 (фон 0,268±0,064) (ПДК (мн/дм? 0,04)).

Превышение ПДК по марганцу обусловлено общим геохимическим фоном территории месторождения.

Специалистами Института вулканологии и сейсмологии Дальневосточного отделения РАН (стр. 17 Отчета 2023) указано, что во всех пробах в период наблюдений 2023 года концентрации контролируемых веществ не превышают установленные Приказом Минсельхоза России от 13.12.2016 № 552 ПДК вредных веществ в водах водных объектов рыбохозяйственного значения.

Как уже указано ранее, к превышению концентраций Магния и Алюминия в фоновых пробах Отвал № 2 не имеет отношения.

Вопреки позиции Росприроднадзора, превышение по веществу «Кадмий» отсутствует, поскольку ПДК по веществу «Кадмий» составляет 0,005 мг/дм3, а контрольное значение составляет 0,0009±0,0002 мг/дм3 (в 5,5 раз меньше ПДК), что прямо следует из протокола от 23.10.2023 № 444-23/6.

Согласно экспертному заключению по проведению исследования проектной документации Акционерного общества «Сибирский горно-металлургический альянс» на ее соответствие действующему природоохранному законодательству 19.04.2024 № 20240705, так как фоновые пробы алюминия и марганца уже превышают предельно-допустимые концентрации, установленные гигиеническими нормативами, эксперт приходит к выводу о том, что такие превышения характерны для геохимического влияния района ведения работ.

Незначительные превышения контрольных значений над фоновыми минимальны и носят разовый характер (в пробах от 01.08.2023, 20.09.2023, 23.10.2023 превышений по марганцу не обнаружено, в пробах от 01.08.2023, 14.08.2023, 20.09.2023, 23.10.2023 превышений по алюминию не обнаружено) это может быть вызвано также лабораторной ошибкой.

В контрольных измерениях за 2023 год по алюминию превышений не наблюдалось, полученное значение от 20.06.2023 также может быть связано с сезонностью и исходным природным составом вод в районе золоторудного месторождения.

Следовательно, при таких условиях негативное воздействие исключается. Результаты микробиологических исследований показали соответствие требованиям гигиенического норматива.

Согласно выводам эксперта в ходе анализа данных проектной документации: Отчетов о результатах мониторинга состояния и загрязнения окружающей среды на территории объектов размещения отходов «Отвал вскрышных пород № 1» и «Отвал вскрышных пород № 2» за 2021-2023 гг., факт негативного воздействия на окружающую среду не был установлен. Концентрации загрязняющих веществ в атмосферном воздухе, поверхностных водах и почвенном покрове не превышали значений предельно допустимых концентраций, установленных санитарными нормами и правилами, гигиеническими нормативами в целях нормирования качества компонента окружающей среды и степени негативного воздействия на нее.

Доказательства, свидетельствующие о заинтересованности эксперта в исходе дела или наличии иных обстоятельств, которые могли вызвать сомнение в его беспристрастности, материалы дела не содержат.

Заключение эксперта содержит ответы на поставленные перед ним вопросы, которые понятны, непротиворечивы, отсутствует двоякое толкование, следуют из проведенного исследования, подтверждены фактическими данными; является допустимым и достоверным доказательством, которое оценивается в совокупности с другими доказательствами по делу (часть 3 статьи 86 АПК РФ).

Данное заключение экспертизы лицами, участвующими в деле, в установленном законом порядке не оспорено, изложенные в нем выводы не опровергнуты.

Судом дана оценка экспертному заключению на предмет его достоверности, достаточности и взаимной связи с иными доказательствами, и на основании такой оценки заключение признается судом полным, достоверным и обоснованным, в связи с чем, заключение эксперта принимается судом в качестве надлежащего доказательства по делу.

Учитывая изложенное, поскольку отказывая в подтверждении отсутствия негативного воздействия со стороны Отвала № 2 в 2023 году, Росприроднадзор взял за основу фоновые концентрации химических элементов, которые не относятся к Отвалу № 2, превышение ПДК с Отвалом № 2 не связано.

Таким образом, из Отчетов за 2021, 2022 и 2023 годы следует, что указанные горные породы не причиняют вреда окружающей среде, а из проектной документации месторождения следует, что они предназначены для последующей рекультивации. Указанные обстоятельства исключают внесение платы за НВОС.

Довод административного органа о том, что фактическая концентрация пыли в контрольной точке №1 превышает не только установленные ПДК, но и фоновые концентрации согласно справке ФГБУ «Камчатское УГМС» о фоновых концентрациях загрязняющих веществ от 25.07.2019 №97/19, и это также является основанием для отказа в исключении негативного воздействия со стороны Отвала № 2, судом отклоняется, поскольку в соответствии с Положением об исключении негативного воздействия пункт 11 подпункт «б» превышение фоновых значений физических, химических или биологических показателей состояния компонентов природной среды на территории, прилегающей к объекту размещения отходов может являться основанием для отказа в исключении негативного воздействия только при условии отсутствия установленных нормативов качества окружающей среды, на что прямо указано в приведенном выше пункте Положения об исключении негативного воздействия.

Как уже было указано выше, нормативами качества окружающей среды (атмосферного воздуха) являются: - предельно-допустимая концентрация максимальная разовая (ПДК мр); - предельно-допустимая концентрация среднесуточная (ПДКсс), которые установлены для спорного показателя (пыли неорганической, содержащей двуокись кремния (70-20%)) пунктом 469 СанПиН 1.2.3685-21 «Гигиенические нормативы и требования к обеспечению безопасности и (или) безвредности для человека факторов среды обитания», следовательно, подобный правовой подход административного органа является нарушением Положения о подтверждении исключения негативного воздействия на окружающую среду объектов размещения отходов и ссылка на превышение фоновых значений физических, химических или биологических показателей состояния компонентов природной среды на территории, прилегающей к объекту размещения отходов не может являться основанием для отказа в исключении негативного воздействия.

Суд отмечает, что никакие самостоятельные инструментальные исследования по определению концентраций загрязняющих веществ административный орган не производил, доказательства обратного в материалы дела не представил, а данные, содержащиеся в акте о загрязняющих атмосферный воздух веществах, о результатах инструментальных исследований взяты управлением из Отчета АО «СИГМА» о результатах проведения мониторинга состояния и загрязнения окружающей среды на территории объекта размещения отходов за 2022 год.

Таким образом, поскольку административный орган самостоятельно не устанавливал концентрации вредных веществ на территории Отвала №2, примененный административным органом метод сравнения максимальных разовых концентраций (ПДК м. р.) с показателями среднесуточной концентрации пыли (ПДК.с.с.), которые имеют иные максимальные значения и определяются по иной методике измерений, является недопустимым, как нарушающий требования приведенных выше методических рекомендаций и ГОСТа, так и требований самого СанПиН 1.2.3585-21 «Гигиенические нормативы и требования к обеспечению безопасности и (или) безвредности для человека факторов среды обитания», суд приходит к вводу об отсутствии фактического подтверждения негативного воздействия на окружающую среду вскрышных пород, расположенных на Отвале №2.

АО СиГМА результатами проведенной Программы мониторинга состояния и загрязнения окружающей природной среды на территории объекта размещения отходов «Отвал вскрышных пород № 1» и «Отвал вскрышных пород №2» и в пределах их воздействия на окружающую среду», отраженными в соответствующих Отчетах за 2021, 2022 2023 опроверг довод административного органа об опасности вскрышных пород для окружающей природной среды.

Статьей 1 Федерального закона от 24.06.1998 № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» в редакции, действовавшей в спорный период установлено, что отходы производства и потребления - вещества или предметы, которые образованы в процессе производства, выполнения работ, оказания услуг или в процессе потребления, которые удаляются, предназначены для удаления или подлежат удалению в соответствии с указанным Федеральным законом.

Объекты размещения отходов - специально оборудованные сооружения, предназначенные для размещения отходов (полигон, шламохранилище, в том числе шламовый амбар, хвостохранилище, отвал горных пород и другое) и включающие в себя объекты хранения отходов и объекты захоронения отходов

Согласно ГОСТ Р 59070-2020 «Рекультивация нарушенных и нефтезагрязненных земель. Термины и определения», утвержденному и введенному в действие Приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 1 октября 2020 г. № 731-ст: отвал - искусственная насыпь из отвальных грунтов или некондиционных полезных ископаемых, промышленных, коммунально-бытовых отходов, отвалообразование - формирование отвалов на специально отведенных участках или выработанном пространстве карьеров при открытых и подземных разработках, отвальный грунт: Горные породы, составляющие отвал, разрыхленные и более или менее перемешанные в процессе их выемки, транспортирования и отвалообразования, открытая разработка: способ добычи полезных ископаемых, при котором процессы выемки вскрышных пород и полезного ископаемого осуществляются в открытых пространствах на земной поверхности.

Согласно Техническому проекту «Разработка месторождения Озерновского рудного поля. Изменение 1». Часть 1. Раздел 1. Общая пояснительная записка. Раздел 2. Геологическое строение карьерного поля. Раздел 3. Технические решения. Том 1 3.5 Отвальное хозяйство 3.5.1 Общая характеристика отвальных работ: вскрыша представлена рыхлыми и скальными породами, которые складируются в три отвала расположенные на разных участках месторождения, в том числе, отвал вскрышных пород БАМ. Расположен на востоке участка БАМ с частичной засыпкой отработанных карьеров и предназначен для складирования как скальных, так и рыхлых вскрышных пород со всех участков. Проектом принято бульдозерное отвалообразование с транспортировкой вскрышных пород автосамосвалами во внешние отвалы. Для выполнения планировочных работ на отвалах и складе руды проектом предусмотрено использование бульдозеров CAT D9R и D8R соответственно.

Согласно подпункту 3.5.5 Порядок отсыпки отвалов: формирование отвала начинается с отсыпки пионерной насыпи высотой равной высоте первого яруса и шириной не менее 25?30 м, обеспечивающей безопасную работу автосамосвалов при их разгрузке. Дальнейшее развитие отвала - лентами, параллельными пионерной насыпи, что позволит иметь наибольший фронт отсыпки отвала и управлять процессами усадки и возможного сползания отвальной массы. Отсыпка последующих ярусов производится аналогичным методом. Согласно календарному плану отвальных работ, представленному в таблице 3.31, проектом принят следующий порядок отсыпки отвалов: - отвал вскрышных пород БАМ функционирует на протяжении всего времени разработки месторождения.

С принятием Федерального закона от 14.07.2022 № 343-ФЗ «О внесении изменений в Закон Российской Федерации «О недрах и отдельные законодательные акты Российской Федерации» законодатель устранил пробел в правовом регулировании, согласно которому вскрышные породы не признаются отходами, а отвалы вскрышных пород не считаются объектами размещения отходов при соблюдении условий, указанных в статье 23.5 Закона РФ «О недрах».

Таким образом, в Законе «О недрах» установлены положения, позволяющие разделить отходы и вскрышные и вмещающие горные породы. Вскрышные и вмещающие горные породы могут использоваться для следующих целей: - для добычи полезных ископаемых и полезных компонентов; - для собственных производственных и технологических нужд; - для ликвидации горных выработок и иных сооружений, связанных с пользованием недрами; - для рекультивации земель; - для ведения горных работ; - для передачи иному пользователю недр в целях использования их данным пользователем для собственных производственных и технологических нужд, ликвидации горных выработок и иных сооружений, связанных с пользованием недрами, рекультивации земель; - для передачи иному лицу в целях использования их таким лицом для собственных производственных и технологических нужд, не связанных с осуществлением пользования недрами.

Вскрышные и вмещающие горные породы, подлежащие использованию в соответствии с указанными целями, не являются отходами производства и потребления, за исключением их неиспользования в установленных выше целях со дня истечения срока их использования, установленного соответствующей проектной документацией; при досрочном прекращении прав пользования недрами в случаях, если использование пород не началось для ликвидации выработок в течение 1 года и не закончилось в полном объеме в течение 5 лет с даты прекращения прав пользования недрами.

Объекты хранения вскрышных и вмещающих горных пород, не являющихся отходами, не относятся к объектам размещения отходов производства и потребления.

Состав, объемы образования и использования вскрышных пород, допустимые отклонения, условия и сроки использования, а также требования к хранению этих пород определяются проектной документацией в соответствии с Законом РФ «О недрах».

Проектная документация «Опытно-промышленные работы по добыче и переработке руды участков БАМ и Хомут Озерновского золоторудного месторождения Камчатского края», получившая положительное заключение ФАУ «Главгосэкспертиза» 03.09.2020 (утверждено приказом от 29.07.2020 № 919), содержит проект рекультивации «Раздел 8 «Перечень мероприятий по охране окружающей среды», том 8.4 книга 4, а также раздел «Разработка месторождения Озерновского рудного поля. Изменение 1». Часть 3. Раздел 11. Охрана недр и окружающей среды. 11.1.4, согласно которому вскрышные породы рассматриваются как попутно добываемые полезные ископаемые, могут применяться при эксплуатации месторождения в качестве строительного материала дорог, дамб и других земляных сооружений. Так же вскрышные породы могут применяться с целью рекультивации.

В разделе 4.2.1.8 указанного Проекта приведен Перечень мероприятий по охране окружающей среды.

В рамках проекта на рекультивацию указаны:

- объекты рекультивации;

- весь объем отходов вскрышных пород;

- параметры отвалов (емкость, площадь, количество ярусов с указанием углов и абсолютных отметок);

- перечень мероприятий по безопасности ведения отвальных работ;

- количество и модели применяемой техники, машин и прочего оборудования;

- подробное описание технического и биологического этапов рекультивации;

- общий объем работ;

- график работ.

Поскольку на дату выдачи спорного предписания в соответствии с Порядком использования отходов недропользования, в том числе вскрышных и вмещающих горных пород, пользователями недр, утвержденного приказом Минприроды России и Роснедр от 25.04.2023 № 247/04, вскрышные и вмещающие породы подлежали использованию независимо от даты их образования, то на момент выдачи спорного предписания административный орган должен был учесть положения данного Порядка.

Довод административного органа о том, что скальным вскрышным породам силикатным практически неопасным присвоен код ФККО 2 00 110 01 20 5, судом отклоняется, поскольку само по себе включение вскрышных пород в классификационный каталог не говорит о том, что отходы недропользования становятся отходами производства и потребления, поскольку они могут содержать полезные ископаемые (в рассматриваемом случае - золото).

Таким образом, поскольку АО «СиГМА» плату за негативное воздействие на окружающую среду со стороны Отвала № 2 не вносило по причине отсутствия такого воздействия, а с 2022 года изменено правовое регулирование, признав, что использованию подлежат вскрышные и вмещающие горные породы, образовавшиеся при осуществлении пользования недрами на предоставленном в пользование участке недр независимо от даты их образования и от лиц, в результате деятельности которых они образовались, постольку на дату вынесения спорного предписания вскрышные породы на отвале № 2 рассматриваются как подлежащие использованию, а пункты 2, 3, 4, 7 спорного предписания - как противоречащие действовавшему на момент выдачи предписания правовому регулированию.

Оценивая довод заявителя о допущенных проверяющим органом при проведении проверочных мероприятий процессуальных нарушениях, выразившихся в отсутствии согласования проводимой внеплановой проверки с органами прокуратуры, суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с абзацем 11 подпункта «а» пункта 3 Постановление Правительства РФ от 10.03.2022 № 336 (в ред. действующей на дату принятия решения о проведении проверки и проведения проверки - от 29.02.2024) «Об особенностях организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля» внеплановые контрольные (надзорные) мероприятия, внеплановые проверки проводятся по истечению срока исполнения предписания об устранения выявленного нарушения обязательных требований, выданных после 1 марта 2023 при условии согласования с органами прокуратуры.

В качестве основания проведения проверки Росприроднадзор указал пункта 6 части 1 статьи 57 Закона № 248-ФЗ, в связи с наступлением события, указанного в программе проверок в отношении объектов капитального строительства «Площадка № 1 Опытно-промышленный карьер участка «БАМ». Открытые горные работы Отвал № 2».

При этом в программе проверок указано, что проверка проводится в связи с завершением работ по строительству объектов, подлежащих проверке и в связи с устранением ранее выявленных нарушений, указанных в предписании.

Вместе с тем, согласно пункту 44 Постановления Правительства от 30.06.2021 №1906 «О федеральном государственном экологическом контроле (надзоре)» контрольные (надзорные мероприятия на основании программы проверок проводятся при строительстве, реконструкции объектов капитального строительства, а также в отношении квотируемых объектов капитального строительства, а также в отношении квотируемых объектов в части, касающейся реализации мероприятий, включённых в утверждённые платы мероприятий по достижению квот выбросов.

Программа проверок при строительстве, реконструкция объектов капитального строительства формируется контрольным органом на основании извещений о начале работ по строительству, реконструкции объекта капитального строительства, направляемого застройщиком или техническим заказчиком в контрольный орган не позднее чем за 7 рабочих дней до начала строительства, реконструкции объекта капитального строительства.

В силу пунктов 5, 6 части 1 статьи 57 Закона № 248-ФЗ истечение срока исполнения решения контрольного (надзорного) органа об устранении выявленного нарушения обязательных требований и наступление события, указанного в программе проверок являются самостоятельными основаниями для проведения проверок.

Следовательно, Росприроднадзор необоснованно включил в программу проверок событие - устранение ранее выявленных нарушений.

Согласно пункту 2 части 2 статьи 91 Закона № 248-ФЗ грубым нарушением требований к организации и осуществлению государственного контроля (надзора), муниципального контроля является отсутствие согласования с органами прокуратуры проведения контрольного (надзорного) мероприятия в случае, если такое согласование является обязательным.

При этом абзац 11 пп. «б» п. 3 Постановления Правительства РФ от 10.03.2022 № 336, позволяющий не согласовывать проверки по истечении срока исполнения предписания об устранении выявленного нарушения обязательных требований, которое выдано после 1 марта 2023 г. по результатам внепланового контрольного (надзорного) мероприятия, введен Постановлением Правительства РФ от 23.05.2024 № 637, то есть уже после начала проведения проверки.

Таким образом, Росприроднадзор допустил грубое нарушение, которое в соответствии со статьей 91 Закона № 248-ФЗ влечет признание предписания недействительным.

На основании установленных обстоятельств, с учетом выявленных судом существенных нарушений Управлением процедуры проведения проверки, по результатам которой выдано предписание 27.05.2024 № 293-КНД, суд приходит к выводу о том, что оспариваемое предписание не соответствует закону и нарушает права общества.

Согласно пункту 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

С учетом изложенного, требования общества о признании незаконными пунктов 2, 3, 4, 7 предписания Дальневосточного межрегионального управления Федеральной службы по надзору в сфере природопользования об устранении выявленных нарушений от 27.05.2024 № 293-КНД является законным и подлежащим удовлетворению в полном объеме.

В связи с удовлетворением заявленных требований судебные расходы по уплате государственной пошлины судом возлагаются на ответчика в порядке части 1 статьи 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

Признать недействительным предписание Дальневосточного межрегионального управления Федеральной службы по надзору в сфере природопользования от 27.05.2024 № 293-КНД в части пунктов 2, 3, 4, 7.

Решение в данной части подлежит немедленному исполнению.

Взыскать с Дальневосточного межрегионального управления Федеральной службы по надзору в сфере природопользования в пользу Акционерного общества «Сибирский горно-металлургический альянс» 3000 руб. (Три тысячи рублей) судебных расходов по уплате государственной пошлины.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения в суде апелляционной инстанции.

Судья Нестеренко Л.П.