АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БУРЯТИЯ ул. Коммунистическая, 52, г. Улан-Удэ, 670001 e-mail: info@buryatia.arbitr.ru, web-site: http://buryatia.arbitr.ru Именем Российской Федерации РЕШЕНИЕ
г. Улан-Удэ
26 июля 2023 года Дело № А10-1388/2023
Резолютивная часть решения объявлена 20 июля 2023 года. Полный текст решения изготовлен 26 июля 2023 года.
Арбитражный суд Республики Бурятия в составе судьи Логиновой Н.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем Киселевой Е.В., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Автономного учреждения социального обслуживания Республики Бурятия «Кяхтинский дом-интернат» (ОГРН <***>, ИНН <***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия (ОГРН <***>, ИНН <***>) о признании недействительными решения и предписания по результатам рассмотрения жалобы № 003/07/3-26/2023 от 23.01.2023,
при участии в судебном заседании:
от заявителя - ФИО1, представителя по доверенности от 22.03.2023 № 22/03/2023, диплом о юридическом образовании от 28.06.2010,
от ответчика - ФИО2, представителя по доверенности от 08.11.2022 № 0682/3990, диплом о юридическом образовании от 13.07.1999,
от третьих лиц:
ООО «Шелдонфарма» - ФИО3, представителя по доверенности от 29.05.2022 № 22/03/2023, диплом о юридическом образовании от 24.06.1999,
ООО «Единая система торговых процедур» - не явилось, извещено,
установил:
Автономное учреждение социального обслуживания Республики Бурятия «Кяхтинский дом-интернат» (далее – заявитель, АУСО РБ «КЯХТИНСКИЙ ДИ», Учреждение) обратилось в суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия (далее - ответчик, Бурятское УФАС, антимонопольный орган) о признании недействительными решения и предписания по
результатам рассмотрения жалобы № 003/07/3-26/2023 от 23.01.2023.
К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Единая система торговых процедур» (далее – третье лицо, ООО «Единая система торговых процедур»), общество с ограниченной ответственностью «Шелдонфарма» (далее – третье лицо, ООО «Шелдонфарма»).
Третье лицо ООО «Единая система торговых процедур» в судебное заседание не явилось, будучи надлежащим образом извещенными о времени и месте судебного разбирательства. Суд, на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, считает возможным рассмотреть дело в его отсутствии.
В обоснование требований заявителем указано, что 26.12.2022 АУСО РБ «Кяхтинский дом-интернат» разместило в ЕИС www.zakupki.gov.ru извещение № 32211990718 и документацию о проведении аукциона в электронной форме на поставку смеси белковой композитной сухой, начальная (максимальная) цена договора составляет 14 641 384,90 рублей. Раздел 4 - Техническое задание содержал следующие требования к смеси белковой композитной сухой. Пищевая и энергетическая ценность в 100 г сухого продукта: смесь белковая композитная сухая должна содержать минералы: марганец в количестве от 1,5 до 5 мг на 100 г, и молибден в количестве от 50 до 175 мкг. на 100 г; Пищевая и энергетическая ценность в 100 г: Белки - 40,0 г, Жиры - 20,0 г, Углеводы - 30,0 г, в т.ч. пищевые волокна - 4 г, энергетическая ценность —452,0 Ккал. ООО «Шелдонфарма» подало жалобу в Бурятское УФАС России на действия АУСО РБ «Кяхтинский дом-интернат» указав на то, что содержащиеся в описании предмета закупки требования привели к ограничению количества участников закупки, описанию объекта закупки соответствует только одна из 17 зарегистрированных смесей белковых композитных сухих, из ГОСТ 33933-2016 и MP 2.3.1.0253-21 не следует, что актуальной проблемой в питании является дефицит марганца и молибдена. 23.01.2023 Комиссия Бурятского УФАС России приняла решение № 003/07/3-26/2023 о признании жалобы ООО «Шелдонфарма» обоснованной, АУСО РБ «Кяхтинский дом-интернат» нарушившим пункт 3 части 3, пункт 2 части 6.1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-Ф3 «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», пунктов 5.1.1.2, 5.1.2 Типового положения о закупке товаров, работ, услуг при проведении закупки № 32211990718, выдаче обязательного к исполнению предписания. В решении Комиссия Бурятского УФАС России указала, что из имеющегося в документации об электронном аукционе обоснования не следует, каким образом требования к наличию обогащающих компонентов (марганец, молибден) влияют на деятельность заказчика в части оказания
социальных услуг; приведенные в обосновании формулировки общего характера никак не обосновывают потребность заказчика; в описание предмета закупки не включено надлежащее обоснование необходимости использования дополнительных характеристик; заказчиком в обоснование своей потребности не представлено никаких документов. Заявитель считает указанное решение Комиссии Бурятского УФАС России от 23.01.2023 и предписание от 23.01.2023 не соответствующими закону, необоснованными и нарушающими права и законные интересы АУСО РБ «Кяхтинский дом-интернат». Наблюдательным советом АУСО РБ «Кяхтинский ДИ» (протокол от 23 сентября 2022 г. № 55) утверждено типовое положение о закупке товаров, работ, услуг АУСО РБ «Кяхтинский дом-интернат». В силу прямого указания пункта 1 части 10 статьи 4 Закона 223-ФЗ, пункта 6.3.1.1 Типового положения Заказчик обязан в документации о конкурентной закупке указывать требования к безопасности, качеству, техническим характеристикам, функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, предусмотренные техническими регламентами, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации; в случае использования Заказчиком в описании предмета закупки таких требований Заказчик не обязан обосновывать в документации их использование. Поскольку требования к описанию предмета закупки в части требований к безопасности, качеству, техническим характеристикам, функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара установлены только в пункте 1 части 10 статьи 4 Закона 223-ФЗ, пункте 6.3.1.1 Типового положения, то описание предмета закупки в соответствии с этими требованиями не нарушает ни пункт 3 части 3, ни пункт 2 части 6.1 статьи 3 Закона 223-ФЗ, ни пункты 5.1.1.2, 5.1.2 Типового положения, так как они не содержат требований к описанию таких характеристик товара. ГОСТ 33933-2016 относит марганец и молибден к минералам, которыми может быть обогащена смесь белковая композитная сухая с содержанием - от 15,0 до 50,0 включ. % от нормы физиологической потребности каждого из этих микроэлементов. В соответствии с ГОСТ Р 58040-2017 витаминно-минеральный комплексы, готовые к употреблению, для обогащения блюд в учреждениях социальной защиты при предоставлении услуг в стационарной форме должны содержать не менее чем 50% и не более чем 100% от нормы физиологической потребности в конкретном компоненте. Из положений приказа Министерства социальной защиты населения Республики Бурятия от 24.10.2014 г. № 1496 и ГОСТ Р 58040-2017 в их взаимосвязи следует, что за счет витаминно-минерального комплекса в питание получателей социальных услуг должно поступать от 50 - 100% физиологической нормы витаминов и минеральных веществ, показатели которых нормируются MP 2.3.1.0253-21. 2.3.1., в том
числе марганца и молибдена. При этом, как следует из приказа Министерства социальной защиты населения Республики Бурятия от 24.10.2014 г. № 1496, указанная норма для витаминно-минерального комплекса - 50 - 100% физиологической нормы установлена сверх того количества витаминов и минералов, которое поступают из других продуктов питания, включенных в указанные нормы. Приложенный ООО «Шелдонфарма» расчет поступления молибдена и марганца с продуктовым набором и доводы ООО «Шелдонфарма» о переизбытке этих микроэлементов, являются неверными, так как не соответствуют приказу Министерства социальной защиты населения Республики Бурятия от 24.10.2014 г. № 1496, которым предусмотрено использование в питании получателей социальных услуг помимо натуральных продуктов питания витаминно-минерального комплекса - 50 - 100% физиологической нормы. Учитывая, что утвержденные приказом Министерства социальной защиты населения Республики Бурятия от 24.10.2014 г. № 1496 нормы питания используются для организации рационального и сбалансированного питания и являются обязательными для учреждений социального обслуживания, а также учитывая отсутствие в обороте витаминно-минеральных комплектов с марганцем и молибденом, АУСО РБ «Кяхтинский дом-интернат» установило в описании предмета закупки требования к содержанию в закупаемой смеси белковой композитной сухой марганца и молибдена. Кроме того, описание предмета закупки, включенное АУСО РБ «Кяхтинский дом-интернат» в документацию об аукционе в электронной форме, не ограничивает количество участников закупки. Конкуренция установлена не между товарами и их характеристиками, а между участниками закупки. Описание предмета закупки АУСО РБ «Кяхтинский дом-интернат» в соответствии со своими потребностями не может рассматриваться как необоснованное ограничение количества участников закупки вне зависимости от количества производителей товара, соответствующего требованиям документации о закупке, и все зависимости от наличия на рынке товаров, которые не соответствуют установленным в документации о закупке требованиям.
Представитель заявителя при рассмотрении дела требования поддержал по доводам, изложенным в заявлении и дополнительных пояснениях от 24.05.2023 (л.д.136, т.2), от 16.06.2023 (л.д.156, т.2), от 22.06.2023 (л.д.168,т.2).
В отзыве Бурятское УФАС указало, что с учетом положений части 1 статьи 3, части 5 статьи 4, пункта 1 части 10 статьи 4 Закона о закупках, если заказчиком в документации о закупке не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации требования к безопасности, качеству, техническим характеристикам, функциональным характеристикам (потребительским свойствам)
товара, работы, услуги, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Заказчиком в качестве обоснования по спорным позициям описания продукта закупки указано, что указанные параметры включены для уточнения потребности Заказчика в соответствии с требованиями ГОСТ 33933-2016 таб. 2 и таб. ВЗ) и методических рекомендаций MP 2.3.1.0253-21 «Нормы физиологических потребностей в энергии и пищевых веществах для различных групп населения Российской Федерации». Однако из указанного обоснования не следует, каким образом требования к наличию обогащающих компонентов (марганец, молибден) влияют на деятельность заказчика в части оказания социальных услуг гражданам, проживающим в стационарных отделениях учреждений социального обслуживания, приведенные в обосновании формулировки общего характера никак не обосновывают потребность заказчика. Заказчиком не включено в описание предмета конкурентной закупки надлежащее обоснование необходимости использования такой спорной информации, позволяющее определить необходимость Заказчика в установлении дополнительных характеристик. Заказчик указал дополнительные характеристики продукта в части содержания минералов: марганец в количестве от 1,5 до 5 мг на 100 молибден в количестве от 50 до 175 мкг на 100 г. Указанные дополнительные требования в описании объекта закупки привели к ограничению числа участников закупки. Кроме того, Заказчиком представлена поданная на закупку единственная заявка, согласно которой указанному товару соответствует товар «Дисо®» «Нутримун М», Россия единственного производителя ООО «АРТ Современные научные технологии».
Представитель Управления в ходе рассмотрения дела возражал против заявленного требования по доводам, изложенным в отзыве, дополнительных пояснениях от 12.05.2023 (л.д.119, т.2), от 26.06.2023 (л.д.176, т.2).
Представитель ООО «Шелдонфарма» в ходе рассмотрения дела возражал против заявленного требования по доводам, изложенным в отзыве (л.д. 122, т.2), объяснениях по делу от 16.06.2023 (л.д.156, т.2), дополнительных пояснениях от 25.06.2023 (л.д.172, т. 2). Пояснил, что согласно описанию объекта закупки в составе СБКС должны содержаться марганец и молибден, но не должно содержаться иных витаминов и минеральных веществ. При этом согласно пункту 3.1. ГОСТ 33933-2016 СБКС: Специализированные пищевые продукты с содержанием белка от 40% до 75%, состоящие из белков молока (казеина и/или белков сыворотки молока), или изолята соевого белка, или смеси белков молока (казеина и/или белков сыворотки молока) и изолята соевого белка, с добавлением
одного или нескольких нижеперечисленных ингредиентов: мальтодекстрина, лецитина, полиненасыщенных жирных кислот, среднецепочечных триглицеридов, пищевых волокон, витаминов, минеральных веществ, ароматизаторов, пробиотиков и пребиотиков и представляющие собой порошкообразные смеси, состоящие из единичных и/или агломерированных частиц. Таблица В.З. ГОСТ 33933-2016 определяет перечень витаминов и минеральных веществ, один или несколько из которых могут входить в состав СБКС с добавлением витаминно-минерального премикса: Витамин С; Витамин В; Витамин В2, Витамин В6, Ниацин, Витамин В12, Фолиевая кислота, Пантотеновая кислота, Биотин, Витамин А, Витамин Е, Витамин D, Витамин К, Кальций, Магний, Калий, Железо, Цинк, Йод, Медь, Марганец, Хром, Молибден. С учетом изложенного, ГОСТ 33933-2016 соответствует любая СБКС, содержащая один иле несколько любых витаминов и (или) минеральных веществ в установленном количестве, или не содержащая таковых, соответствующая иным характеристикам, установленных названым стандартом. Устанавливая требование о содержании в объекте СБКС только марганца и молибдена, заказчик отклоняется от позиций стандарта, включает в описание товара дополнительную детализацию, специальную характеристику. Ни ГОСТ 33933-2016, ни методические рекомендации МР 2.3.1.0253-21 не содержат положений, предполагающих применение СБКС только с марганцем и молибденом, в связи с чем, размещенная Заявителем в аукционной документации информация обоснованием необходимости использования дополнительной информации не является. Поскольку смеси белковые композитные сухие, производимые по ГОСТ 33933-2016 относятся к специализированной пищевой продукции, в силу статей 21, 24 ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции» данные смеси подлежат обязательной государственной регистрации, в связи с чем сведения обо всех находящихся в обращении СБКС размещены в Едином реестре свидетельств о государственной регистрации. Согласно данным вышеуказанного реестра на момент принятия оспариваемого решения зарегистрировано 17 различных смесей 6-ти различных производителей, которые производятся по ГОСТ 33933-2016, некоторые из которых включают витаминно-минеральный премикс, а некоторые нет.
Заслушав лиц, участвующих в деле, исследовав представленные доказательства, суд считает необходимым удовлетворить заявленные требования, исходя из следующего.
В соответствии с приказами АУСО РБ «Кяхтинский дом-интернат» от 28.11.202 №№ 337, 338 (л.д.45,46, т.2) и Соглашением о проведении совместной закупки от 23.12.2022, в целях повышения эффективности расходования средств автономных учреждений Республики Бурятия при осуществлении закупок, АУСО РБ «Кяхтинский дом-интернат» (Организатор) поручено провести совместную закупку на поставку смеси белковой
композитной сухой для 11 Заказчиков - автономных учреждений социального обслуживания Республики Бурятия.
26 декабря 2022 года АУСО РБ «Кяхтинский дом-интернат» разместило в ЕИС www.zakupki.gov.ru извещение № 32211990718 и документацию о проведении аукциона в электронной форме на поставку смеси белковой композитной сухой.
В пункте 7 Информационной карты документации об аукционе в электронной форме установлено, что требования к продукции (описание предмета закупки), в том числе к безопасности, качеству, техническим характеристикам, функциональным характеристикам (потребительским свойствам), эксплуатационным характеристикам (при необходимости) товара, количества поставляемого товара и иные требования, связанные с определением соответствия поставляемого товара потребностям заказчика, приведены в разделе 4.
Раздел 4 - Техническое задание содержал следующие требования к смеси белковой композитной сухой:
Пищевая и энергетическая ценность в 100 г сухого продукта: Смесь белковая композитная сухая должна содержать минералы: марганец в количестве от 1,5 до 5 мг на 100 г, и молибден в количестве от 50 до 175 мкг. на 100 г; Пищевая и энергетическая ценность в 100 г: Белки - 40,0 г, Жиры - 20,0 г, Углеводы - 30,0 г, в т.ч. пищевые волокна4 г, энергетическая ценность —452,0 Ккал.
Дата и время окончания подачи заявок 12.01.2023 в 04:59 (местного времени), начальная (максимальная) цена договора составляет 14 641 384,90 рублей.
В соответствии с протоколом заседания закупочной комиссии АУСО РБ «Кяхтинский дом-интернат» от 12.01.2023 (л.д.39, т.2) на участие в аукционе подана одна заявка, одобренная комиссией, аукцион признан несостоявшимся, принято решение заключить 11 договоров с единственным участником по начальной (максимальной) цене 14 641 384,90 рублей.
ООО «Шелдонфарма» обратилось в Бурятское УФАС России с жалобой на действия АУСО РБ «Кяхтинский дом-интернат» при описании предмета закупки, указав на то, что содержащиеся в описании предмета закупки требования привели к ограничению количества участников закупки, описанию объекта закупки соответствует только одна из 17 зарегистрированных смесей белковых композитных сухих, из ГОСТ 33933-2016 и MP 2.3.1.0253-21 не следует, что актуальной проблемой в питании является дефицит марганца и молибдена (л.д. 27,, т.2).
Сообщением от 16.01.2023 УФАС уведомило сторон о поступлении жалобы и приостановлении заключения договора (л.д.25, т.2)
По результатам рассмотрения жалобы Бурятским УФАС России вынесено решение № 003/07/3-26/2023 от 23.01.2023, в соответствии с которым Комиссия Бурятского УФАС России
решила:
1. признать жалобу ООО «Шелдонфарма» обоснованной.
2. признать в действиях АУСО РБ «КЯХТИНСКИЙ ДИ» нарушения пункта 3 части 3, пункта 2 части 6.1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» пунктов 5.1.1.2, 5.1.2 Типового положения о закупке товаров, работ, услуг АУСО РБ «КЯХТИНСКИЙ ДИ» при проведении закупки № 32211990718 (л.д. 20,т.2)
Также, Комиссией Бурятского УФАС России на основании решения № 003/07/326/2023 от 23.01.2023 в адрес Учреждения выдано предписание от 23.01.2023 № 003/07/326/2023 об устранении нарушения, согласно которому предписано в срок не позднее 31.01.2023 устранить допущенное нарушения порядка организации и проведения закупки № 32211990718, а именно:
- отменить протокол, составленный в ходе проведения закупки № 32211990718;
- внести изменения в Извещение и документацию о закупке № 32211990718 в соответствии с Типовым положением о закупке товаров. работ, услуг АУСО РБ «КЯХТИНСКИЙ ДИ» и решением Бурятского УФАС России;
- вернуть единственному участнику ранее поданную заявку на участие в закупке № 32211990718 с указанием о возможности повторной подачи заявки (л.д.19, т.2).
Не согласившись с указанным решением Бурятского УФАС № 003/07/3-26/2023 от 23.01.2023 и предписанием от 23.01.2023 № 003/07/3-26/2023, АУСО РБ «КЯХТИНСКИЙ ДИ» обратилось в суд с настоящим заявлением.
В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
В силу части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской
Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Из анализа названных норм права следует, что для признания недействительным ненормативного правового акта, незаконным решения и действия (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц необходимо установить наличие в совокупности двух обстоятельств (пункт 6 совместного постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»):
- противоречие оспариваемого ненормативного правового акта, решения, действия (бездействия) требованиям законодательства, действовавшего в месте и на момент его вынесения,
- нарушение данным решением прав и законных интересов заявителя.
Обязанность доказывания законности оспариваемых ненормативных правовых актов, действий и обстоятельств, послуживших основанием для их принятия (совершения), возлагается на органы, которые приняли акт (часть 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
Согласно статье 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.
В статье 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции, Закон N 135-ФЗ) установлен порядок рассмотрения антимонопольным органом жалоб на нарушение процедуры торгов и порядка заключения договоров.
В соответствии с правилами указанной статьи антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора
торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов или в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", за исключением жалоб, рассмотрение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (пункт 1 части 1 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции).
Действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии могут быть обжалованы в антимонопольный орган лицами, подавшими заявки на участие в торгах, а в случае, если такое обжалование связано с нарушением установленного нормативными правовыми актами порядка размещения информации о проведении торгов, порядка подачи заявок на участие в торгах, также иным лицом (заявителем), права или законные интересы которого могут быть ущемлены или нарушены в результате нарушения порядка организации и проведения торгов (часть 2 статьи 18.1 Закона N 135-ФЗ).
На основании части 17 статьи 18.1 Закона N 135-ФЗ при рассмотрении жалобы по существу комиссия антимонопольного органа рассматривает обжалуемые действия (бездействие) организатора торгов, конкурсной или аукционной комиссии.
Согласно части 20 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции по результатам рассмотрения жалобы по существу комиссия антимонопольного органа принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и в случае, если жалоба признана обоснованной, либо в случае установления иных не являющихся предметом обжалования нарушений (нарушений порядка организации и проведения торгов, заключения договоров по результатам торгов или в случае признания торгов несостоявшимися, нарушений порядка осуществления в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, являющихся субъектами градостроительных отношений, мероприятий по реализации проекта по строительству) принимает решение о необходимости выдачи предписания, предусмотренного пунктом 3.1 части 1 статьи 23 настоящего Федерального закона.
Таким образом, жалоба ООО «Шелдонфарма» рассмотрена, а оспариваемые решение и предписание вынесены антимонопольным органом в пределах предоставленных полномочий.
Решение или предписание комиссии антимонопольного органа может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня принятия решения или выдачи предписания (часть 23 статьи 18.1 Закона N 135-ФЗ).
Срок на обращение в суд с настоящим заявлением не пропущен.
Как следует из оспариваемого решения, основанием его принятия послужил вывод Комиссии Бурятского УФАС о нарушении АУСО РБ «КЯХТИНСКИЙ ДИ» пункта 3 части 3, пункта 2 части 6.1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» пунктов 5.1.1.2, 5.1.2 Типового положения о закупке товаров, работ, услуг АУСО РБ «КЯХТИНСКИЙ ДИ» ввиду указания заказчиком дополнительных характеристик продукта в части содержания минералов: марганец в количестве от 1,5 до 5 мг на 100 молибден в количестве от 50 до 175 мкг на 100 г., и не включение в описание предмета конкурентной закупки надлежащего обоснования необходимости использования такой спорной информации, позволяющее определить необходимость Заказчика в установлении дополнительных характеристик.
Как установлено судом и следует из материалов дела, спорная закупка проводилась в соответствии с положениями Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон 223-ФЗ).
На основании пункта 1 статьи 1 Закона 223-ФЗ, к целям этого закона относится создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей заказчиков в товарах, работах, услугах, эффективное использование денежных средств, развитие добросовестной конкуренции.
В силу части 1 статьи 2 Закона 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - положение о закупке).
Согласно части 2 статьи 2 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Федеральный закон N 223-ФЗ) положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 настоящего Федерального закона, порядок и условия их применения, порядок
заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.
Статьей 3 указанного закона следует, что при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами: информационная открытость закупки; равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки; целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика; отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки (часть 1). Положением о закупке предусматриваются конкурентные и неконкурентные закупки, устанавливается порядок осуществления таких закупок с учетом положений настоящего Федерального закона (часть 2).
Согласно пункту 3 статьи 3 Федерального закона N 223-ФЗ конкурентной закупкой является закупка, осуществляемая с соблюдением одновременно следующих условий:
1) информация о конкурентной закупке сообщается заказчиком одним из следующих способов:
а) путем размещения в единой информационной системе извещения об осуществлении конкурентной закупки, доступного неограниченному кругу лиц, с приложением документации о конкурентной закупке;
б) посредством направления приглашений принять участие в закрытой конкурентной закупке в случаях, которые предусмотрены статьей 3.5 настоящего Федерального закона, с приложением документации о конкурентной закупке не менее чем двум лицам, которые способны осуществить поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом такой закупки;
2) обеспечивается конкуренция между участниками конкурентной закупки за право заключить договор с заказчиком на условиях, предлагаемых в заявках на участие в такой закупке, окончательных предложениях участников такой закупки;
3) описание предмета конкурентной закупки осуществляется с соблюдением требований части 6.1 настоящей статьи.
В соответствии с частью 6.1 статьи 3 Закона 223-ФЗ, при описании в документации о конкурентной закупке предмета закупки заказчик должен руководствоваться следующими правилами:
1) в описании предмета закупки указываются функциональные характеристики (потребительские свойства), технические и качественные характеристики, а также
эксплуатационные характеристики (при необходимости) предмета закупки;
2) в описание предмета закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой необоснованное ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание указанных характеристик предмета закупки;
3) в случае использования в описании предмета закупки указания на товарный знак необходимо использовать слова "(или эквивалент)", за исключением случаев:
а) несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком;
б) закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование;
в) закупок товаров, необходимых для исполнения государственного или муниципального контракта;
г) закупок с указанием конкретных товарных знаков, знаков обслуживания, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, места происхождения товара, изготовителя товара, если это предусмотрено условиями международных договоров Российской Федерации или условиями договоров юридических лиц, указанных в части 2 статьи 1 настоящего Федерального закона, в целях исполнения этими юридическими лицами обязательств по заключенным договорам с юридическими лицами, в том числе иностранными юридическими лицами.
В соответствии с пунктом 1 части 10 статьи 4 Закона 223-ФЗ в документации о конкурентной закупке должны быть указаны требования к безопасности, качеству, техническим характеристикам, функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, работы, услуги, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы, установленные заказчиком и предусмотренные техническими регламентами в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иные требования, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если
заказчиком в документации о закупке не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации требования к безопасности, качеству, техническим характеристикам, функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, работы, услуги, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика;
Наблюдательным советом АУСО РБ «Кяхтинский ДИ» (протокол от 23 сентября 2022 г. № 55) утверждено типовое положение о закупке товаров, работ, услуг АУСО РБ «Кяхтинский дом-интернат» (в дальнейшем - Типовое положение).
Пунктом 1.2.1 Типового положения установлено, что настоящее Положение разработано в целях обеспечения единства экономического пространства, создания условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей Заказчика в товарах, работах, услугах, с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для нужд Заказчика и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, обеспечения гласности и прозрачности закупки, предотвращения коррупции и других злоупотреблений.
В соответствии с пунктом 1.2.2 Типового положения при закупке товаров, работ, услуг АУСО РБ «Кяхтинский дом-интернат» (Заказчик) руководствуется Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом № 223- ФЗ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, нормами Положения, а также локальными нормативными актами Заказчика, регламентирующими вопросы закупочной деятельности, в том числе разрабатываемыми в соответствии с настоящим Положением и в целях его реализации.
На основании пункта 4.1.3.3 Типового положение формирование требований к закупаемым товарам отнесено к полномочиям Заказчика.
Пунктом 5.1.1. Типового положения установлено, что описание предмета закупки в документации о конкурентной закупке осуществляется Заказчиком с соблюдением следующих правил:
в описании предмета закупки указываются функциональные характеристики (потребительские свойства), технические и качественные характеристики, а также эксплуатационные характеристики (при необходимости) предмета закупки (5.1.1.1);
в описание предмета закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, требования к товарам, информации, работам, услугам, если такие требования влекут за собой необоснованное ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание указанных характеристик объектов (пункт 5.1.1.2).
Согласно пункту 6.3.1.1 Типового положения в документации о конкурентной закупке должны быть указаны требования к безопасности, качеству, техническим характеристикам, функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, работы, услуги, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы, установленные Заказчиком и предусмотренные техническими регламентами в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иные требования, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям Заказчика. Если Заказчиком в документации о закупке не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации требования к безопасности, качеству, техническим характеристикам, функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, работы, услуги, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям Заказчика.
В рассматриваемой ситуации объектом закупки является поставка смеси белковой композитной сухой.
В Техническом задании на закупку смесей белковых композитных сухих для диетического лечебного и диетического профилактического питания Заказчиком установлено следующее:
Наименование продукта
Характеристика продукта
Обоснование
необходимости использования
Область применения, качество, характеристики
Пищевая и Энергетическая
продукта
ценность в 100 г. сухого продукта
дополнительных
показателей
(характеристик)
Смесь белковая композитная сухая
Вид применяемого сырья: Белок молока
Агломерированная форма: Да Наличие обогащающих
компонентов: Да
Предназначена для диетического лечебного
и диетического
профилактического питания взрослых и детей старше трех лет в
качестве компонента для приготовления готовых блюд.
Товар должен
производиться согласно
ГОСТа 33933-2016. Товар должен иметь
свидетельство о государственной регистрации в соответствии с
требованиями TP ТС 021/2011 - «О
безопасности пищевой продукции»
Производитель - Российская Федерация
Смесь белковая
композитная сухая должна содержать
минералы: марганец
в количестве от 1,5 до 5 мг на 100 г, и
молибден в
количестве от 50 до 175 мкг. на 100г
Пищевая и
энергетическая ценность в 100г Белки - 40,0 г
Жиры - 20,0 г
Углеводы - 30,0 г в т.ч. пищевые
волокна - 4 г
Энергетическая ценность -452,0 Ккал.
Упаковка: пакеты из многослойных
полимерных
материалов, масса
нетто от 1,0 до 10,0 кг.
Срок годности не менее 10 месяцев.
Обоснование
необходимости использования
дополнительных показателей
(характеристик): Смесь белковая
композитная сухая должна содержать минералы: марганец в
количестве от 1,5 до 5 мг на 100 г, и молибден в
количестве от 50 до 175 мкг. на
100г, включена для уточнения потребности Заказчика в соответствии с требованиями
ГОСТ 33933-2016 таб. 2 и таб. ВЗ) и методических
рекомендаций MP 2.3.1.0253-21
«Нормы
физиологических потребностей в
энергии и
пищевых
веществах для
различных групп населения
Российской
Федерации» (утв. Главным
государственным санитарным
врачом РФ 22 июля 2021 г).
Также в извещении имеется требование о том, что товар должен соответствовать
ГОСТ.
В соответствии с пунктами 1,2,3,4,5,6,7,8,9,12 Правил использования каталогов товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 08.02.2017 № 145:
1. Настоящие Правила устанавливают порядок использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - каталог) участниками контрактной системы в сфере закупок в соответствии с Федеральным законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Федеральный закон).
2. Каталог используется заказчиками в целях: а) обеспечения применения информации о товарах, работах, услугах, в том числе в: (в ред. Постановления Правительства РФ от 06.10.2017 № 1217) - Постановление Правительства РФ от 27.12.2019 № 1906;
извещении об осуществлении закупки; приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), осуществляемом закрытым способом (далее - приглашение); документации о закупке; контракте; реестре контрактов, заключенных заказчиками; - Постановление Правительства РФ от 27.12.2019 № 1906;
б) описания объектов закупки, которое включается в извещение об осуществлении закупки, приглашение и документацию о закупке;
(в ред. Постановления Правительства РФ от 16.04.2020 № 523)
3. Заказчики вправе применять информацию, которая включена в позицию каталога, с даты ее включения в каталог независимо от даты обязательного ее применения
в соответствии с пунктом 18 Правил формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 8 февраля 2017 г. № 145 «Об утверждении Правил формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и Правил использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».
(п. 3 в ред. Постановления Правительства РФ от 06.10.2017 № 1217)
4. Заказчики обязаны применять информацию, включенную в позицию каталога в соответствии с подпунктами «б» - «г» и «е» - «з» пункта 10 Правил формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 8 февраля 2017 г. № 145 «Об утверждении Правил формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и Правил использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», с указанной в ней даты начала обязательного применения. При этом заказчик обязан при осуществлении закупки использовать информацию, включенную в соответствующую позицию, в том числе указывать согласно такой позиции следующую информацию:
(в ред. Постановлений Правительства РФ от 06.10.2017 № 1217, от 27.12.2019 № 1906)
а) наименование товара, работы, услуги;
б) единицы измерения количества товара, объема выполняемой работы, оказываемой услуги (при наличии);
(в ред. Постановления Правительства РФ от 06.10.2017 № 1217) в) описание товара, работы, услуги (при наличии такого описания в позиции).
5. Заказчик вправе указать в извещении об осуществлении закупки, приглашении и документации о закупке дополнительную информацию, а также дополнительные потребительские свойства, в том числе функциональные, технические, качественные, эксплуатационные характеристики товара, работы, услуги в соответствии с положениями статьи 33 Федерального закона, которые не предусмотрены в позиции каталога, за исключением случаев:
а) осуществления закупки радиоэлектронной продукции, включенной в пункты 25(1) - 25(7) перечня промышленных товаров, происходящих из иностранных государств (за
исключением государств - членов Евразийского экономического союза), в отношении которых устанавливается запрет на допуск для целей осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд, предусмотренного приложением к постановлению Правительства Российской Федерации от 30 апреля 2020 г. № 616 «Об установлении запрета на допуск промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд, а также промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, работ (услуг), выполняемых (оказываемых) иностранными лицами, для целей осуществления закупок для нужд обороны страны и безопасности государства», при условии установления в соответствии с указанным постановлением запрета на допуск радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, а также осуществления закупки радиоэлектронной продукции, включенной в перечень радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, в отношении которой устанавливаются ограничения для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденный постановлением Правительства Российской Федерации от 10 июля 2019 г. № 878 «О мерах стимулирования производства радиоэлектронной продукции на территории Российской Федерации при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, о внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 16 сентября 2016 г. № 925 и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации», при условии установления в соответствии с указанным постановлением ограничения на допуск радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств;
(пп. «а» в ред. Постановления Правительства РФ от 28.08.2021 № 1432)
б) если иное не предусмотрено особенностями описания отдельных видов объектов закупок, устанавливаемыми Правительством Российской Федерации в соответствии с частью 5 статьи 33 Федерального закона.
(п. 5 в ред. Постановления Правительства РФ от 30.06.2020 № 961)
6. В случае предоставления дополнительной информации, предусмотренной пунктом 5 настоящих Правил, заказчик обязан включить в описание товара, работы, услуги обоснование необходимости использования такой информации (при наличии описания товара, работы, услуги в позиции каталога).
(в ред. Постановления Правительства РФ от 27.12.2019 № 1906)
7. В случае осуществления закупки товара, работы, услуги, в отношении которых в каталоге отсутствуют соответствующие позиции, заказчик осуществляет описание товара,
работы, услуги в соответствии с требованиями статьи 33 Федерального закона.
(в ред. Постановления Правительства РФ от 27.12.2019 № 1906)
В качестве кода каталога товара, работы, услуги, на которые в каталоге отсутствует соответствующая позиция, указывается код такого товара, работы, услуги согласно Общероссийскому классификатору продукции по видам экономической деятельности (ОКПД2) ОК 034-2014.
8. При включении в состав одного лота (одного товара, работы, услуги) нескольких товаров, работ, услуг, на которые в каталоге имеются подлежащие применению позиции каталога и на которые в каталоге отсутствуют соответствующие позиции, заказчик руководствуется требованиями настоящих Правил в отношении каждого такого товара, работы услуги, на которые в каталоге имеется подлежащая применению позиция.
9. В случае размещения извещения об осуществлении закупки, направления приглашения принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), а также заключения контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) до наступления даты начала обязательного применения соответствующей позиции каталога заказчик до завершения закупки вправе руководствоваться пунктом 7 настоящих Правил. (п. 9 в ред. Постановления Правительства РФ от 27.12.2019 № 1906),
12. Иными участниками контрактной системы каталог используется в целях обеспечения единообразного указания информации о товарах, работах, услугах. (п. 12 в ред. Постановления Правительства РФ от 06.10.2017 № 1217).
Согласно описанию объекта закупки в отношении описания объекта закупки установлены характеристики в соответствии с КТРУ, а также дополнительно установлены требования относительно наличия в составе смеси минералов: марганец и молибден.
Согласно позиции Президиума Верховного Суда РФ, Заказчик вправе предъявлять любые требования к характеристикам приобретаемого товара, если они обусловлены реальной практической необходимостью, что не является ограничением конкуренции (Обзор судебной практики применения законодательства РФ о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утв. Президиумом ВС РФ 28 июня 2017 г.).
Включение в условия конкурсной документации специальных требований к объекту закупки, заведомо ограничивающих круг ее потенциальных участников, допустимы исключительно в ситуации наличия специфики использования приобретаемого товара.
При этом при определении характеристик поставляемого товара Заказчик не обязан устанавливать в документации требования к техническим характеристикам товара, которые удовлетворяли бы всех возможных участников размещения заказа и
соответствовали бы всем существующим типам, видам, моделям товара.
В статье 39 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» установлено, что лечебное питание обеспечивает удовлетворение физиологических потребностей организма человека в пищевых веществах и энергии с учетом механизмов развития заболевания, особенностей течения основного и сопутствующего заболеваний и выполняющее профилактические и лечебные задачи, является неотъемлемым компонентом лечебного процесса и профилактических мероприятий, включает в себя пищевые рационы, которые имеют установленный химический состав, энергетическую ценность, состоят из определенных продуктов, в том числе специализированных продуктов лечебного питания, подвергаемых соответствующей технологической обработке; специализированными продуктами лечебного питания являются пищевые продукты с установленным химическим составом, энергетической ценностью и физическими свойствами, доказанным лечебным эффектом, которые оказывают специфическое влияние на восстановление нарушенных или утраченных в результате заболевания функций организма, профилактику этих нарушений, а также на повышение адаптивных возможностей организма; нормы лечебного питания утверждаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.
Система стандартных диет, как следует из Инструкции по организации лечебного питания в лечебно-профилактических учреждениях, утв. Приказом Минздрава России от 05.08.2003 № 330, введена в целях оптимизации лечебного питания.
В этих же целях приказом Минздрава России от 21.06.2013 № 395н утверждены нормы лечебного питания, содержащие перечень продуктов и требования и их количеству в стандартных диетах лечебного питания.
Смеси белковые композитные сухие являются специализированными продуктами диетического лечебного и диетического питания, включенными приказом Минздрава России от 21.06.2013 № 395н в печень продуктов лечебного питания, их производство регламентировано международным стандартом «Продукты диетического лечебного и диетического профилактического питания. Смеси белковые композитные сухие. Общие технические условия» ГОСТ 33933-2016, утв. приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 30 сентября 2016 г. № 1299-ст, (далее – ГОСТ 33933-2016). Согласно пункту 3.1 ГОСТ 33933-2016 смеси белковые композитные сухие состоят из белков молока, или изолята соевого белка, или смеси белков молока и изолята соевого белка с добавлением одного или нескольких ингредиентов, в том числе минеральных веществ.
В таблице 2 пункта 5.1.3 ГОСТ 33933-2016 определено, что содержание
минеральных веществ в суточной порции смеси белковой композитной сухой, обогащенной минеральными веществами, составляет от 15,0 до 50,0 включ. %, от нормы физиологической потребности в конкретном компоненте.
В Таблице В.3 ГОСТ 33933-2016 перечислены минералы, которые могут содержаться в смеси белковой композитной сухой, и их количество в 20 г смеси белковой композитной сухой, в число таких минералов входит марганец в количестве от 0,3 до 1,0 мг включ. в 20 г (от 1,5 до 5,0 мг включ. на 100 г), молибден в количестве от 10,0 до 35,0 мкг включ. в 20 г (от 50,0 до 175,0 мкг включ. на 100 г).
Главным государственным санитарным врачом РФ 22.07.2021 утверждены «МР 2.3.1.0253-21. 2.3.1. Гигиена питания. Рациональное питание. Нормы физиологических потребностей в энергии и пищевых веществах для различных групп населения Российской Федерации. Методические рекомендации» (далее - МР 2.3.1.0253-21. 2.3.1.), согласно которым:
- марганец относится к микроэлементам и участвует в образовании костной и соединительной тканей, входит в состав ферментов, участвующих в метаболизме аминокислот, углеводов, катехоламинов, необходим для синтеза холестерина и нуклеотидов. Является антиоксидантом непрямого действия; недостаточное потребление сопровождается замедлением роста, нарушениями в репродуктивной системе, повышенной хрупкостью костной ткани, нарушениями углеводного и липидного обмена. Физиологическая потребность в марганце для взрослых - 2 мг/сутки.
- молибден относится к микроэлементам и является кофактором многих ферментов, обеспечивающих метаболизм серосодержащих аминокислот, пуринов и пиримидинов. Физиологическая потребность для взрослых - 70 мкг/сутки.
В пункте 1.2 МР 2.3.1.0253-21. 2.3.1. указано на необходимость соответствия химического состава ежедневного рациона физиологическим потребностям человека в макронутриентах (белки и аминокислоты, жиры и жирные кислоты, углеводы) и микронутриентах (витамины, минеральные вещества и микроэлементы, биологически активные вещества); обеспечение максимально разнообразного здорового питания и оптимального его режима.
В этом же пункте МР 2.3.1.0253-21. 2.3.1. указано, что актуальной проблемой, требующей совершенствования структуры потребления, является дефицит микронутриентов в питании. Под микронутриентами понимаются пищевые вещества (витамины, минеральные вещества, в т.ч. макро- и микроэлементы), которые содержатся в пище в очень малых количествах - миллиграммах или микрограммах (раздел II МР 2.3.1.0253-21. 2.3.1.).
В силу пункта 1.10 МР 2.3.1.0253-21. 2.3.1. при обосновании норм физиологических потребностей использованы данные обследований фактического питания и состояния здоровья в различных регионах страны.
В письме Профильной комиссии по «Диетологии» Министерства здравоохранения Российской Федерации исх.9/22 от 15.11.2022 г., подготовленном по результатам проведенного в 2022 году мониторинга использования медицинскими организациями специализированных пищевых продуктов, с учетом выявленного дефицита указанных микронутриентов и их отсутствия в представленных на рынке витаминно-минеральных комплексах, сделан вывод о допустимости использовании в диетическом лечебном питании смесей белковых композитных сухих, обогащенных микроэлементами: марганцем, молибденом, медью и хромом.
Вышеизложенное согласуется с МР 2.3.1.0253-21. 2.3.1., в которых указано на дефицит микроэлементов в питании, и с ГОСТ 33933-2016, который предусматривает производство смесей белковых композитных сухих с микроэлементами, в том числе, с марганцем и молибденом.
В Техническом задании установлены дополнительные показатели (характеристики): марганец в количестве от 1,5 до 5 мг на 100 молибден в количестве от 50 до 175 мкг на 100 г., которые полностью соответствуют ГОСТ 33933-2016, следовательно, в описании объекта закупки использованы стандартные характеристики.
Вышеуказанные показатели (характеристики) установлены в целях восполнения в рамках лечебного питания дефицита микронутриентов, о дефиците которых указано в п.1.2 МР 2.3.1.0253-21. 2.3.1. Дефицит этих микронутриентов в отличие от витаминов не может в лечебном питании восполняться за счет витаминно-минеральных комплексов.
Восполнение дефицита этих микроэлементов за счет смеси белковой композитной сухой является обоснованным и направлено на оптимизацию и достижение целей лечебного питания.
Заказчику Законом 223-ФЗ дано право устанавливать требования к характеристикам товара в соответствии со своими потребностями, включение Учреждением таких требований в Техническое задание не является нарушением норм этого Федерального закона и не ограничивает количество участников. Эти требования направлены на достижение эффективной и результативной закупки.
Закон 223-ФЗ не наделяет участника закупки правом определять потребности в закупаемом товаре вместо заказчика, а дает ему право принять участие в закупке и предложить заказчику товар, соответствующий потребностям заказчика, указанным в описании объекта закупки.
Право ООО «Шелдонфарма» на участие в закупке не нарушено, так как общество не лишено возможности принять участие в закупке и предложить Заказчикам товар, соответствующий Техническому заданию. Доказательств невозможности поставки продукции, соответствующей установленным в Техническом задании характеристикам, в материалы дела не представлено.
Таким образом, установленные в Техническом задании дополнительные показатели (характеристики) соответствуют ГОСТ 33933-2016, установлены в целях обеспечения потребности заказчика в восполнении дефицита в микронутриентах, удовлетворения физиологической потребности пациентов по МР 2.3.1.0253-21. 2.3.1. и оптимизации лечебного питания.
Описание объекта закупки, содержащееся в Техническом задании, соответствует пункту 3 части 3, пункту 2 части 6.1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223- ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», пунктам 5.1.1.2, 5.1.2 Типового положения о закупке товаров, работ, услуг, является обоснованным и определяется спецификой деятельности и потребностями Учреждения.
При вынесении оспариваемых решения и предписания антимонопольный орган руководствовался тем фактом, что на текущий момент только в отношении одной СБКС в реестре имеются сведения о наличии молибдена и марганца в составе смеси - является смесь белковая композитная сухая «Дисо®» «Нутримун М», на основании чего Комиссией сделан вывод об ограничении конкуренции среди производителей соответствующего товара при включении в описание закупки требований к минеральному составу.
Между тем установление в документации о закупке требований к товару, которым соответствует товар конкретного производителя, само по себе не является нарушением закона в случае, если потребность в таком товаре объективно обусловлена нуждами заказчика и имеется фактическая возможность закупки такой продукции у другого контрагента.
Согласно пунктам 2, 4 части 1 статьи 3 Закона 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются принципами отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки, отсутствия ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.
На основании пункта 3 части 3 статьи 3 Закона 223-ФЗ обеспечивается конкуренция между участниками конкурентной закупки за право заключить договор с заказчиком на условиях, предлагаемых в заявках на участие в такой закупке, окончательных
предложениях участников такой закупки.
Таким образом, конкуренция установлена не между товарами и их характеристиками, а между участниками закупки.
В соответствии с частью 5 статьи 3 Закона 223-ФЗ, разделом 1.3 Типового положения и разделом «Термины и определения» документации об аукционе в электронной форме участник закупки - любое юридическое лицо или несколько юридических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала либо любое физическое лицо или несколько физических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, в том числе индивидуальный предприниматель или несколько индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки.
В связи с этим участником закупки может любое лицо, подавшее заявку на участие в закупке, содержащее предложение о заключении договора поставки смеси белковой композитной сухой согласно требованиям, указанным в документации о закупке, то есть, любой поставщик, готовый поставить товар, соответствующий требованиям документации об аукционе в электронной форме.
Право ООО «Шелдонфарма» предложить АУСО РБ «Кяхтинский дом-интернат» для поставки товар, соответствующий требованиям документации об аукционе в электронной форме и потребностям АУСО РБ «Кяхтинский дом-интернат», не нарушено.
С учетом пункта 1 статьи 1 Закона 223-ФЗ целью закупки является не столько обеспечение максимально широкого круга ее участников, сколько выявление в результате такой закупки лица, исполнение которым договора обеспечит полное удовлетворение потребностей заказчика; увеличение количества участников закупки при том, что не удовлетворяются потребности заказчика, не соответствуют принципу целевого и экономически эффективного расходования денежных средств на приобретение товара, установленному в части 1 статьи 3 Закона 223-ФЗ.
Согласно пункту 1 «Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017), по общему правилу указание заказчиком в аукционной документации особых характеристик товара, которые отвечают его потребностям и необходимы заказчику с учетом специфики использования такого товара, не может рассматриваться как ограничение круга потенциальных участников закупки.
Закон 223-ФЗ не наделяют участника закупки правом определять за заказчика его
потребности в закупаемом товаре и формировать требования к нему, а наделяет его правом подать заявку на участие в закупке, в которой предложить товар, соответствующий требованиям документации об аукционе в электронной форме и потребностям заказчика.
Закон 223-ФЗ также не обязывает заказчиков допускать к участию в закупке всех хозяйствующих субъектов, имеющих намерение получить прибыль в результате заключения договора. Иное противоречило бы принципу целевого и экономически эффективного расходования денежных средств, сокращения издержек заказчика, закрепленному пунктом 3 части 1 статьи 3 Закона 223-ФЗ и предполагающему наличие у заказчика права на установление в закупочной документации требований.
Требования к характеристикам товара, определенные в документации о закупке, проводимой по Закону 223-ФЗ, и обусловленные объективными потребностями заказчика с учетом специфики его деятельности и, соответственно, обеспечивающие эффективное использование бюджетных средств, не являются нарушением Закона 223-ФЗ.
Таким образом, описание предмета закупки АУСО РБ «Кяхтинский дом-интернат» в соответствии со своими потребностями не может рассматриваться как необоснованное ограничение количества участников закупки вне зависимости от количества производителей товара, соответствующего требованиям документации о закупке, и все зависимости от наличия на рынке товаров, которые не соответствуют установленным в документации о закупке требованиям.
Таким образом, по смыслу приведенных нормативных положений определение характеристик товара относится к компетенции заказчика с учетом его конкретных объективных потребностей.
Закупаемая товарная позиция смесь белковая композитная сухая выделена Заказчиком в отдельный лот, что позволяет Заказчику устанавливать в техническом задании значимые требования к характеристикам товара даже с учетом наличия на рынке только одного производителя, осуществляющего производство подходящих под совокупность требований извещения, изделий.
В п. 1 Обзора судебной практики применения законодательства РФ о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом ВС РФ 28.06.2017, разъяснено, что заказчики, осуществляющие закупку по правилам данного закона, при описании объекта закупки должны таким образом определить требования к закупаемым товарам, чтобы, с одной стороны, повысить шансы на приобретение товара именно с теми характеристиками, которые им необходимы и соответствуют их потребностям, а с другой
стороны, необоснованно не ограничить количество участников закупки.
Согласно определению Верховного Суда Российской Федерации от 04.05.2017 по делу № А08-1545/2016 основой задачей норм, содержащихся в Законе о контрактной системе, является не столько обеспечение максимально широкого круга участников определения поставщика, сколько выявление в результате такого определения лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени удовлетворит потребности заказчика в необходимом товаре.
Поставщиком может выступить любое лицо, отвечающее требованиям закупки и действующего законодательства, готовое поставить продукцию, отвечающую требованиям документации и удовлетворяющую потребности Заказчика. Заказчик не обязан и не имеет возможности при описании объекта закупки установить требования к функциональным и техническим характеристикам товара, которые бы удовлетворили абсолютно всех участников рынка.
Доказательств того, что установление заказчиком в аукционной документации данных спорных требований привело к необоснованному ограничению количества участников аукциона, материалы дела не содержат.
Описание объекта закупки осуществлялось заказчиком в целях достижения максимального результата при оказании медицинской помощи, с соблюдением принципов, закрепленных в статье 41 Конституции РФ и ст. 4 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах здоровья граждан в РФ», предусматривающих обеспечение прав пациентов в сфере охраны здоровья, приоритет интересов пациента, доступность и качество при оказании медицинской помощи. В зависимости от своих потребностей государственный заказчик имеет право установить неизменные, максимальные и (или) минимальные показатели функциональных, технических и качественных характеристик, эксплуатационных характеристик объекта закупки
При этом согласно позиции Верховного Суда РФ, изложенной в Определении от 06.03.2019 № 305-ЭС19-631, отсутствие у лиц, заинтересованных в заключении контракта, возможности поставить товар (выполнить работы, оказать услуги), соответствующий потребностям заказчика, не свидетельствует об ограничении конкуренции.
На основании вышеизложенного, требование заявителя подлежат удовлетворению.
Таким образом, оспариваемое решение и предписание по результатам рассмотрения жалобы № 003/07/3-26/2023 от 23.01.2023 не соответствуют положениям Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», нарушает права и законные интересы заявителя в сфере экономической деятельности.
Судебные расходы в виде уплаченной государственной пошлины в размере 3000 рублей подлежат взысканию с Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия в пользу заявителя. Излишне уплаченная по платежному поручению от 09.03.2023 № 296787 государственная пошлина в размере 3000 рублей подлежит возврату заявителю.
Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
РЕШИЛ:
Признать недействительными решение и предписание от 23.01.2023, вынесенные Управлением Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия по результатам рассмотрения жалобы № 003/07/3-26/2023, как несоответствующие положениям Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».
Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия (ОГРН <***>, ИНН <***>) устранить допущенное нарушение прав и законных интересов заявителя.
Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия (ОГРН <***>, ИНН <***>) в пользу Автономного учреждения социального обслуживания Республики Бурятия «Кяхтинский дом-интернат» (ОГРН <***>, ИНН <***>) судебные расходы в виде уплаченной государственной пошлины в размере 3000 рублей.
Возвратить Автономному учреждению социального обслуживания Республики Бурятия «Кяхтинский дом-интернат» (ОГРН <***>, ИНН <***>) из федерального бюджета излишне уплаченную по платежному поручению от 09.03.2023 № 296787 государственную пошлину в размере 3000 рублей.
Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.
Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия.
Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение.
Электронная подпись действительна.
Судья Н.А. Логинова
Данные ЭП:Удостоверяющий центр Казначейство РоссииДата 29.05.2023 21:42:00
Кому выдана Логинова Наталья Александровна