421/2023-319586(1)

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ № 09АП-69408/2023-ГК

г. Москва Дело № А40-61991/23 16 ноября 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 13 ноября 2023 года Постановление изготовлено в полном объеме 16 ноября 2023 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего-судьи Сазоновой Е.А. судей: Валиева В.Р., Петровой О.О.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Чижевским Д.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Вестерн Гейт Груп Лтд (Western Gate Group Ltd) на решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.10.2023 по делу № А40-61991/23

по иску Вестерн Гейт Груп Лтд (Western Gate Group Ltd) (Джумейра Лейкс Тауэрс, JLT-PH1-12, Платинум Тауэр (КЛАСТЕР 1), помещение 3706, Дубай, Объединенные Арабские Эмираты, 75671 (Jumeirah Lakes Towers, JLT-PH1-12, Platinum Tower (CLUSTER 1), Unit No. 3706, Dubai, the United Arab Emirates, 75671))

к "Газпромбанк" (Акционерное общество) (117420, <...>, ОГРН: <***>)

об обязании, при участии в судебном заседании: от истца: ФИО1 по доверенности от 10.11.2023 от ответчика: ФИО2 по доверенности от 30.032022

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд города Москвы обратилось Вестерн Гейт Груп Лтд с исковым заявлением к "Газпромбанк" (Акционерное общество) об обязании осуществить конвертацию 1 587 507 депозитарных расписок ПАО «Газпром» в акции ПАО «Газпром» и зачислить 793 753 акций ПАО «Газпром» на счет депо Вестерн Гейт Груп Лтд в течение двух рабочих дней с даты вступления решения в законную силу, присуждении судебной неустойки на случай неисполнения решения суда в размере 3000 руб. за каждый день неисполнения судебного акта в течение первой недели, с последующим увеличением неустойки в двукратном размере каждую последующую неделю неисполнения решения суда до его фактического исполнения.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 23 октября 2023 года по делу № А40-61991/23 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с принятым решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Заявитель полагает, что судом не полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель ответчика в судебном заседании возражал против апелляционной жалобы, просил решение оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции проверены на основании статей 266 и 268 АПК РФ.

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив все доводы апелляционной жалобы, повторно рассмотрев материалы дела, приходит к выводу о том, что отсутствуют правовые основания для отмены или изменения решения Арбитражного суда г. Москвы, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

При исследовании материалов дела установлено, что Вестерн Гейт Груп Лтд (далее – Компания) является держателем 1 587 507 депозитарных расписок ПАО «Газпром» депозитарием по счету депо депозитарных программ для учета прав на акции ПАО «Газпром» является «ГАЗПРОМБАНК» (АО).

10 ноября 2022 года представитель Компании подала заявление в Банк о принудительной конвертации депозитарных расписок в акции российского эмитента ПАО «Газпром».

16 января 2023 года в адрес Компании поступил отказ Банка в проведении принудительной конвертации депозитарных расписок в связи с тем, что документы, направленные Компанией, были получены Банком 30.11.2022, то есть после истечения срока подачи документов для участия в принудительной конвертации, кроме того, для подачи заявления на принудительную конвертацию и документов для участия в принудительной конвертации требуется личное посещение офиса Банка.

Истец считает, что отказ Банка в принудительной конвертации депозитарных расписок является необоснованным, поскольку закон не содержит ограничений по способам подачи заявления на принудительную конвертацию.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения с настоящим иском об обязании Банка осуществить конвертацию иностранных ценных бумаг Компании.

Апелляционная коллегия считает, что суд первой инстанции, оценив в совокупности все представленные в материалы дела доказательства, правомерно и обоснованно отказал в удовлетворении иска, исходя из следующего.

В соответствии со ст. 142 ГК РФ, ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги). Ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со статьей 149 настоящего Кодекса (бездокументарные ценные бумаги).

Согласно положениям ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее - Закон о рынке ценных бумаг), эмиссионные ценные бумаги - любые ценные бумаги, которые характеризуются одновременно следующими признаками: закрепляют совокупность

имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Федеральным законом формы и порядка; размещаются выпусками или дополнительными выпусками; имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска независимо от времени приобретения ценных бумаг.

Депозитарная расписка - эмиссионная ценная бумага, не

имеющая номинальной стоимости, удостоверяющая право собственности на определенное количество представляемых ценных бумаг (акций или облигаций иностранного эмитента либо ценных бумаг иного иностранного эмитента, удостоверяющих права в отношении акций или облигаций иностранного эмитента) и закрепляющая право ее владельца требовать от эмитента российских депозитарных расписок получения взамен российской депозитарной расписки соответствующего количества представляемых ценных бумаг и оказания услуг, связанных с осуществлением владельцем российской депозитарной расписки прав, закрепленных представляемыми ценными бумагами. В случае, если эмитент представляемых ценных бумаг принимает на себя обязательства перед владельцем российской депозитарной расписки, указанная ценная бумага удостоверяет также право ее владельца требовать надлежащего выполнения этих обязанностей (п. 17 ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг).

В соответствии с п. 20 ст. 6 Федерального закона от 16.04.2022 № 114- ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 114-ФЗ) владелец иностранных ценных бумаг, удостоверяющих права в отношении акций российского эмитента, имеет право на принудительную конвертацию иностранных ценных бумаг в акции российского эмитента, если такой владелец не может получить акции российского эмитента вследствие введения в отношении его и (или) связанных с ним лиц либо в отношении иностранных организаций, в которых учитываются его права на ценные бумаги иностранного эмитента, ограничительных мер либо вследствие недружественных действий

иностранных государств, международных организаций, иностранных финансовых организаций, в том числе связанных с введением ограничительных мер в отношении Российской Федерации, российских юридических лиц и граждан Российской Федерации.

Федеральный закон от 16.04.2022 № 114-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и отдельные

законодательные акты Российской Федерации» предусматривает запрет на размещение и обращение на иностранных фондовых рынках депозитарных расписок, удостоверяющих права на акции российских эмитентов (ч.ч. 1 и 2 ст. 6 Закона № 114- ФЗ).

При этом некоторые санкционные ограничения не позволяли осуществлять операции по конвертации депозитарных расписок в соответствующие им акции российских эмитентов, таким образом, активы инвесторов оказались заблокированы в иностранных депозитариях.

14.07.2022 был принят федеральный закон от 14.07.2022 № 319-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 319-ФЗ), которым ст. 6 Закона № 114-ФЗ была дополнена ч.ч. 12-27,

устанавливающими порядок конвертации ценных бумаг иностранного эмитента, удостоверяющих права в отношении акций российского эмитента.

В целях защиты прав инвесторов в условиях блокировки активов, недопущения

потери доверия к российскому рынку капитала, а также выведения ценных бумаг российских эмитентов из-под блокировки в Законе № 114-ФЗ предусмотрены различные процедуры конвертации в зависимости от юрисдикции учета депозитарных расписок:

если в цепочке учета есть российский депозитарий, то применяется автоматическая конвертация без подачи владельцами расписок соответствующего заявления (ч. 13 ст. 6 Закона № 114-ФЗ);

если депозитарные расписки хранились в иностранном депозитарии, то применяется принудительная конвертация.

Если учет прав на ценные бумаги иностранного эмитента, удостоверяющие права в отношении акций российского эмитента, осуществляется иностранными организациями и держатель таких ценных бумаг иностранного эмитента либо лицо, в интересах которого держатель таких ценных бумаг осуществляет владение и (или) управление ими (далее - лицо, в интересах которого действует держатель), не может получить акции российского эмитента вследствие введения в отношении его и (или) связанных с ним лиц либо в отношении иностранных организаций, в которых учитываются его права на ценные бумаги иностранного эмитента, ограничительных мер либо вследствие недружественных действий

иностранных государств, международных организаций, иностранных финансовых организаций, в том числе связанных с введением

ограничительных мер в отношении Российской Федерации, российских юридических лиц и граждан Российской Федерации, такие держатель либо лицо, в интересах которого действует держатель, вправе в течение ста двадцати дней со дня вступления в силу настоящей части представить депозитарию, в котором открыт счет депо депозитарных программ для учета прав на акции российского эмитента, заявление о принудительной конвертации ценных бумаг иностранного эмитента в акции российского эмитента (ч. 20 ст. 6 Закона № 114-ФЗ).

В соответствии с ч. 21 ст. 6 Закона № 114-ФЗ к заявлению о принудительной конвертации ценных бумаг иностранного эмитента держателя либо лица, в интересах которого действует держатель, должны прилагаться документы, доступные в сложившихся обстоятельствах и свидетельствующие о владении таким держателем соответствующим количеством ценных бумаг иностранного эмитента, о действительности и правомерности интереса лица, обратившегося с заявлением о принудительной конвертации ценных бумаг иностранного эмитента, и о действиях держателя в интересах заявителя, а также об иностранном номинальном держателе, осуществляющем учет прав держателя на ценные бумаги иностранного эмитента, и о вышестоящих номинальных держателях (иностранных номинальных держателях).

Принудительная конвертация предполагает инициацию такой

процедуры посредством подачи держателем депозитарных расписок заявления и пакета документов в российский банк-депозитарий, в котором иностранному банку- депозитарию - эмитенту депозитарных расписок, открыт счет депо депозитарных программ. Конвертация депозитарных расписок осуществляется посредством списания акций со счета депо депозитарных программ и их зачисления на счет депо, открытый владельцу депозитарных расписок (ч.ч. 20-24 ст. 6 Закона № 114-ФЗ) в российском депозитарии.

На официальном сайте Банка была опубликована и помечена как важная информация для держателей депозитарных расписок в целях реализации норм Закона № 114-ФЗ (далее также - «Правила конвертации»).

В Правилах конвертации содержалась ссылка на форму заявления с перечнем всех требуемых документов, содержащемся в Приложении № 1 к заявлению о принудительной конвертации.

Согласно ч. 23 ст. 6 Закона № 114-ФЗ депозитарий, в котором открыт счет депо депозитарных программ для учета прав на акции российского эмитента, не позднее 10 рабочих дней со дня истечения срока приема заявления о принудительной конвертации на основании полученного заявления открывает обратившемуся лицу счет депо владельца, списывает соответствующее количество акций российского эмитента со счета депо депозитарных программ и зачисляет их на счет депо владельца, открытый обратившемуся лицу.

Таким образом, Заявление о принудительной конвертации могло быть представлено в строго ограниченный период времени, а именно с 27.04.2022 по 10.11.2022 (включительно), а банк-депозитарий обязан осуществить соответствующие действия по открытию счета депо, списанию и зачислению акций не позднее 10 рабочих дней со дня истечения срока приема заявлений о принудительной конвертации, то есть до 24.11.2022.

При этом, в силу ч. 26 ст. 6 Закона № 114-ФЗ если общее количество акций российского эмитента, в отношении которых представлены заявления о принудительной конвертации, превышает количество акций российского эмитента на счете депо депозитарных программ, принудительная конвертация не проводится.

Таким образом, для осуществления принудительной конвертации законодательно установлены следующие ограничения:

временные ограничения в отношении подачи заявления владельцем депозитарных расписок и проведения банком-депозитарием операций по списанию и зачислению акций (ч. 20 ст. 6 Закона № 114-ФЗ);

количественные ограничения в отношении требуемых к списанию и зачислению акций (ч. 26 ст. 6 Закона № 114-ФЗ).

Таким образом, пропуск законодательно установленного срока представления заявления о принудительной конвертации является

самостоятельным основанием для отказа Банка в удовлетворении такого заявления, поскольку за пределами указанного срока российский банк-депозитарий, в котором иностранному банку-депозитарию - эмитенту депозитарных расписок, открыт счет депо депозитарных программ, не наделен правомочиями на проведение операций по конвертации ценных бумаг иностранного эмитента в акции российского эмитента.

Как правильно установил суд первой инстанции, заявление Компании о принудительной конвертации депозитарных расписок в акции российского эмитента ПАО «Газпром» поступило в Банк 30.11.2022, то есть за пределами законодательно установленного срока для подачи таких заявлений, в связи с чем, суд правомерно признал отказ Банка в удовлетворении данного заявления правомерным, а исковые требования Вестерн Гейт Груп Лтд не подлежащими

удовлетворению.

Доводы Апеллянта основаны на неправильном применении норм материального права, выраженном в неправильном истолковании ч. 20 ст. 6 Федерального закона № 114-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - ФЗ № 114-ФЗ).

Банк ГПБ (АО) является Депозитарием, в котором открыт счет депо депозитарной программы ПАО «Газпром» для учета прав на депозитарные расписки, выпущенные на акции ПАО «Газпром».

Порядок осуществления принудительной конвертации ценных бумаг установлен ч. ч. 20-25 ст. 6 Ф3 № 114-ФЗ.

Для целей реализации указанной нормы и принятия решения о проведении или о непроведении принудительной конвертации депозитарий был обязан провести подсчет общего количества акций российского эмитента, в отношении которых были представлены заявления, не позднее пресекательной даты 24.11.2022, в которую подлежала проведению операция по принудительной конвертации. Учитывая установленный законом порядок, срок приема заявлений о принудительной конвертации истёк 10.11.2022, а срок совершения депозитарием юридически значимых действий по исполнению содержащихся в заявлении требований истёк 24.11.2022 К

Данный срок представляет собой срок, установленный для реализации лицом принадлежащих ему правомочий под угрозой прекращения субъективного материального права, то есть является пресекательным.

Заявление Истца о принудительной конвертации депозитарных расписок поступило в Банк 30.11.2022, то есть за пределами установленного законом срока, в период, когда депозитарий уже не имел правовых оснований списать соответствующее количество акций российского эмитента со счета депо депозитарных программ и зачислить их на счет депо заявителя.

Правильность приведенного подхода подтверждается позицией регулятора, изложенной в письме Банка России от 22.05.2023 № 31-5-1/875 (приобщено к материалам дела).

Довод Вестерн Гейт Груп Лтд о соблюдении Истцом срока подачи документов со ссылкой на п. 2 ст. 194 ГК РФ не может быть принят судом во внимание на основании следующего.

Содержащиеся в ст. 194 ГК РФ положения являются общими нормами, в отличие от ФЗ № 114-ФЗ, который в сложившихся между сторонами отношениях по подаче Истцом и рассмотрению Ответчиком заявления о проведении принудительной конвертации депозитарных расписок является специальным.

При применении норм права приоритет отдается специальным нормам, то есть общая норма права не применяется, если имеется специальная норма. Замена или отмена специальных норм общими не допускается.

Срок совершения субъектами правоотношений по осуществлению принудительной конвертации депозитарных расписок юридически значимых действий установлен, в частности, ч. ч. 20, 23 ст. 6 Ф3 № 114-ФЗ.

Более того, в ч. 23 ст. 6 ФЗ № 114-ФЗ содержится императивная норма, определяющая срок совершения депозитарием действий по открытию счета депо заявителю и зачислению на него ценных бумаг - не позднее 10 рабочих дней со дня истечения срока приема заявлений о принудительной конвертации, то есть не позднее 24.11.2022.

Поступление в Банк заявления Истца 30.11.2022, с учетом изложенного, свидетельствует об отсутствии правовых оснований для проведения принудительной конвертации ценных бумаг в порядке, установленном ст. 6 ФЗ № 114-ФЗ.

Довод Апеллянта о невозможности подать документы в Банк нарочно до 10.11.2022 не может быть принят судом во внимание, поскольку не подтвержден средствами доказывания (ст. 65 АПК РФ), а также не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

ФЗ № 114-ФЗ не регламентирует способы получения от заявителя документов и сведений, необходимых для проведения конвертации депозитарных расписок, включая, документы, доступные в сложившихся обстоятельствах и свидетельствующие о владении держателем соответствующим количеством депозитарных расписок (ч. 21 ст. 6 ФЗ № 114-ФЗ). В этой связи, Банк вправе

самостоятельно определять способы получения соответствующих документов и сведений.

Порядок действий для участия в принудительной конвертации депозитарных расписок, а также перечень офисов Банка, осуществляющих прием документов для участия в Принудительной конвертации, был доведен до сведения всех заинтересованных лиц путем опубликования на сайте Банка в сети Интернет в разделе Главная/Депозитарные услуги/Принудительная конвертация ДР и расположен по ссылке: https://www.gazprombank.ru/personal/page/infodepo/

Как указано в исковом заявлении, Вестерн Гейт Груп Лтд было известно об опубликованном Банком порядке. Более того, 07.11.2022 между представителями Истца и сотрудниками Банка состоялась переписка, в ходе которой представитель Вестерн Гейт Груп Лтд:

а) сообщил депозитарию о том, что документы не готовы, находятся в стадии подготовки («формы заполняем и направим отдельно»);

б) уточнил в депозитарии возможность подать комплект документов «в среду-четверг».

В ответ на вопрос представителей Истца сотрудником депозитария был дан ответ о том, что подать документы 10.11.2022 - 11.11.2022 можно, обращено внимание на плотную запись. Таким образом, Истец, располагая 120-ю днями с момента вступления в законную силу ч. 2 ст. 6 ФЗ № 114-ФЗ, не обратился в депозитарий в установленный законом срок и в предложенном Банком порядке не потому, что

Банк отказал ему в приеме документов нарочно, а в связи с отсутствием полного комплекта документов вплоть до момента их отправки почтовой связью вечером 10.11.2022.

Довод Апеллянта о неправомерности требований по личному присутствию клиентов при приеме на обслуживание не может быть принят судом апелляционной инстанции во внимание на основании следующего.

Для целей списания акций со счета депо депозитарных программ и зачисления их на счет депо владельца ценных бумаг иностранного эмитента, в соответствии с положениями ФЗ № 114-ФЗ, владельцу ценных бумаг иностранного эмитента необходимо открыть счет депо. В соответствии с п. 1 ст. 7 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом (к которым, согласно ст. 5 указанного федерального закона, относятся депозитарии как профессиональные участники рынка ценных бумаг), обязаны до приема на обслуживание идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, установив ряд обязательных сведений.

Действующим нормативным регулированием предусмотрено право кредитных организаций самостоятельно определять порядок и способы взаимодействия с клиентами для получения документов и информации в целях идентификации. Законодательство не ограничивает кредитные организации в способах получения необходимых для проведения идентификации документов и сведений (путем личного предоставления клиентом (его представителем), с использованием дистанционных каналов связи).

Банком выбран способ идентификации при личном присутствии клиента либо его представителя для открытия счета депо. Согласно пункту 8.4 Условий, подача Поручений и документов в Депозитарий, Трансфер - агент осуществляется при личной явке Инициатора операции, кроме случаев, прямо установленных указанными Условиями. Поручения включают в том числе поручение на открытие счета депо.

Осуществление идентификации при личном присутствии клиента либо его представителя, являясь формой реализации Банком ГПБ (АО) права самостоятельно определять порядок и способы взаимодействия с клиентами для получения документов и информации в целях идентификации, производится с целью исключить сомнения в достоверности поступающих в Депозитарий документов.

Согласно п. 25 ст. 6 ФЗ № 114-ФЗ, при наличии обоснованных сомнений в полноте и (или) достоверности либо при недостаточности сведений, указанных в заявлении о принудительной конвертации и прилагаемых к нему документах, депозитарий, в котором открыт счет депо депозитарных программ для учета прав на акции российского эмитента, вправе отказать обратившемуся лицу в открытии счета депо владельца и зачислении на него соответствующего количества акций российского эмитента.

Порядок заключения депозитарного договора, открытия и ведения счетов депо в Банке, как профессиональном участнике рынка ценных бумаг, осуществляющих депозитарную деятельность, а также перечень документов, предоставляемых юридическими лицами для указанных целей определены в пункте 10.2.6 и приложении № 2 Условий.

При таких обстоятельствах, судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены нормы материального и процессуального права, принято законное и обоснованное решение и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы.

Заявителем не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы.

Расходы по госпошлине распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 23 октября 2023 г. по делу № А40-61991/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий-судья Е.А.Сазонова

Судьи О.О.Петрова

В.Р.Валиев