ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12
адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru
адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
дело № А40-87985/2023
резолютивная часть объявлена 21.12.2023г.
изготовлено в полном объеме 28.12.2023г.
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.,
судей Бодровой Е.В., Тетюка В.И.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем Саидмурадовым А.Ф.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Истца
на решение Арбитражного суда г. Москвы от 12.09.2023г. (резолютивная часть от 07.09.2023г.)
по делу № А40-87985/2023
по спору с участием:
истец ООО «Удоканская медь» (ОГРН <***>)
ответчик ООО «ТОМС Инжиниринг» (ОГРН <***>)
о взыскании,
при участии в судебном заседании:
от истца: ФИО1 по дов. от 17.01.2022г.,
от ответчика: неявка,
УСТАНОВИЛ:
ООО «Удоканская медь» (заказчик) предъявило ООО «ТОМС Инжиниринг» (подрядчик) иск, с учетом принятия судом изменения иска (т. 2 л.д. 128), о взыскании по Договору от 21.02.2020г. № БГК-20-29 неустойки за просрочку в работе в размере 2 204 874руб. за период с 01.04.2020г. по 14.12.2020г.
Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 07.09.2023г., изготовленным в полном объеме 12.09.2023г. (т. 2 л.д. 136-139), в удовлетворении иска отказано.
На решение Истцом подана апелляционная жалоба.
В суде апелляционной инстанции в судебном заседании до отложения Ответчик по требованиям и доводам жалобы возражал (т. 3 л.д. 20), после отложения не явился; Истец после отложения требования и доводы жалобы поддержал.
Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим отмене с принятием судебного акта о частичном удовлетворении иска.
Условиями Договора от 21.02.2020г. № БГК-20-29, заключенного между ООО «ТОМС Инжиниринг» (подрядчик) и ООО «Байкальская горная компания», впоследствии переименованным в ООО «Удоканская медь» (заказчик), предусмотрено выполнение функций генерального проектировщика при проектировании объектов Горно-металлургического комбината «Удокан».
П. 7.5. Договора (т. 1 л.д. 28) предусмотрено применение к подрядчику неустойки за нарушение сроков выполнения подэтапов работ, установленных в Календарном плане (Приложение № 2 к Договору), по ставке 0,1% от стоимости невыполненного в установленный срок подэтапа работ за каждый день нарушения обязательств, но не более 15% от стоимости соответствующего подэтапа работ.
Календарным планом (Приложением № 2 к Договору (т. 1 л.д. 51)) предусмотрены сроки выполнения подэтапов работ 1.1.-1.11., 2.1.-2.14., 3.1.-3.4.
Суд апелляционной инстанции полагает надуманным довод подрядчика о том, что Календарным планом (Приложением № 2 к Договору) предусмотрены сроки выполнения не подэтапов работ, а этапов работ, тогда как сроки выполнения подэтапов работ Договором не согласованы, в силу чего предусмотренная п. 7.5. Договора неустойка применению не подлежит.
П. 7.5. Договора прямо отсылает к подэтапам работ, установленным в Календарном плане (Приложение № 2 к Договору); в Календарном плане (Приложении № 2 к Договору) применительно к наименованиям работ под №№ 1.1.-1.11., 2.1.-2.14., 3.1.-3.4. используется слово «этап», что означает количество этапов: 3, разбитых на подэтапы: 1.1.-1.11., 2.1.-2.14., 3.1.-3.4.
ДС от 14.05.2021г. № 2 (т. 2 л.д. 1-3’) предусмотрены следующие сроки выполнения подэтапов 1.1.-1.11. работ:
- 1.1.: с 09.01.2020г. по 31.01.2020г. (23 дня),
- 1.2.: с 01.02.2020г. по 29.02.2020г. (29 дней),
- 1.3.: с 01.03.2020г. по 31.03.2020г. (31 день),
- 1.4.: с 01.04.2020г. по 30.04.2020г. (30 дней),
- 1.5.: с 01.05.2020г. по 31.05.2020г. (31 день),
- 1.6.: с 01.06.2020г. по 30.06.2020г. (30 дней),
- 1.7.: с 01.07.2020г. по 31.07.2020г. (31 день),
- 1.8.: с 01.08.2020г. по 31.08.2020г. (31 день),
- 1.9.: с 01.09.2020г. по 30.09.2020г. (30 дней),
- 1.10.: с 01.10.2020г. по 31.10.2020г. (31 день),
- 1.11.: с 01.11.2020г. по 30.11.2020г. (30 дней).
Заказчик требует взыскать с подрядчика неустойку за просрочку в выполнении подэтапов 1.3.-1.11. из расчета (т. 2 л.д. 128):
- 1.3.: выполнен 02.07.2020г., т.е. с просрочкой 93дня,
- 1.4.: выполнен 08.07.2020г., т.е. с просрочкой 69дней,
- 1.5.: выполнен 10.07.2020г., т.е. с просрочкой 40дней,
- 1.6.: выполнен 20.08.2020г., т.е. с просрочкой 51день,
- 1.7.: выполнен 25.11.2020г., т.е. с просрочкой 117дней,
- 1.8.: выполнен 21.09.2020г., т.е. с просрочкой 21день,
- 1.9.: выполнен 09.11.2020г., т.е. с просрочкой 40дней,
- 1.10.: выполнен 23.11.2023г., т.е. с просрочкой 23дня,
- 1.11.: выполнен 14.12.2020г., т.е. с просрочкой 14дней.
Подрядчик, возражая против требований заказчика, представил суду первой инстанции контр-расчет неустойки на сумму 838 164,21руб. (т. 1 л.д. 9-оборот-10).
Подрядчик указывал, что заказчик передал подрядчику исходные данные, необходимые для работы, 21.02.2020г. (исх. от 21.02.2020г. № ГП-БГК-01-625) и 17.03.2020г. (исх. от 17.03.2020г. № ГП-БГК-09-959), в связи с чем подрядчик мог беспрепятственно приступить к работе только с 18.03.2020г.
Данный довод подрядчика признается судом апелляционной инстанции обоснованным.
Исходя из этого, с учетом отведенных Договором сроков выполнения подэтапов работ, подрядчик без применения к нему мер ответственности должен был выполнить работу в следующие сроки:
подэтапы/ договорная стоимость (т. 2 л.д. 2)
отведенное Договором кол-во дней для выполнения
период для выполнения с учетом просрочки заказчика
начало периода просрочки подрядчика
дата завершения выполнения подэтапа/ фактическая стоимость подэтапа
1.1.
5 778 000руб.
23 дня
с 18.03.2020г. (среда) + 23 дня = по 09.04.2020г. вкл. (четверг)
заказчик не требует неустойку по подэтапу 1.1.
28.02.2020г./
5 780 090руб.
Акт № 1 от 28.02.2020г. (т. 2 л.д. 6)
1.2.
5 778 000руб.
29 дней
с 10.04.2020г. + 29 дней = по 08.05.2020г. вкл. (пятница, рабочий день)
заказчик не требует неустойку по подэтапу 1.2.
25.06.2020г./
622 152руб.
Акт № 2 от 25.06.2020г. (т. 2 л.д. 9-10) подписан заказчиком 02.07.2020г.
1.3.
5 778 000руб.
31 день
с 09.05.2020г. + 31 день = по 08.06.2020г. вкл. (понед.)
с 09.06.2020г. по 06.07.2020г. вкл.
(28 дней)
06.07.2020г./
629 857,04руб.
Акт № 3 от 06.07.2020г. (т. 2 л.д. 12-13) подписан заказчиком 14.07.2020г.
1.4.
5 778 000руб.
30 дней
с 09.06.2020г. + 30 дней = по 08.07.2020г. вкл. (среда)
с 09.07.2020г. по 15.07.2020г. вкл.
(7 дней)
15.07.2020г./
954 267,11руб.
Акт № 4 от 15.07.2020г. (т. 2 л.д. 15-16) подписан заказчиком 22.07.2020г.
1.5.
5 778 000руб.
31 день
с 09.07.2020г. + 31 день = по 08.08.2020г. (субб.), перенос. по 10.08.2020г. вкл. (понед.)
просрочки нет
20.07.2020г./
1 449 936,10руб.
Акт № 5 от 20.07.2020г. (т. 2 л.д. 18-19) подписан заказчиком 23.07.2020г.
1.6.
5 778 000руб.
30 дней
с 11.08.2020г. + 30 дней = 09.09.2020г. вкл. (среда)
с 10.09.2020г. по 02.10.2020г. вкл.
(23 дня)
02.10.2020г./
6 287 872,55руб.
Акт № 6 от 02.10.2020г. (т. 2 л.д. 21-22)
1.7.
3 456 000руб.
31 день
с 10.09.2020г. + 31 день = 10.10.2020г. (субб.), перенос. по 12.10.2020г. вкл. (понед.)
с 13.10.2020г. по 25.11.2020г. вкл.
(44 дня)
25.11.2020г./
596 254,26руб.
Акт № 7 от 25.11.2020г. (т. 2 л.д. 24-25)
1.8.
3 456 000руб.
31 день
с 13.10.2020г. + 31 день = 12.11.2020г. вкл. (четв.)
с 13.11.2020г. по 25.12.2020г. вкл.
(43 дня)
25.12.2020г./
1 735 939,99руб.
Акт № 8 от 25.12.2020г. (т. 2 л.д. 27-28)
1.9.
1 399 117,01руб.
30 дней
с 13.11.2020г. + 30 дней = 12.12.2020г. (субб.), перенос. по 14.12.2020г. вкл. (понед.)
с 15.12.2020г. по 10.02.2021г. вкл.
(58 дней)
10.02.2021г./
1 384 090,24руб.
Акт № 9 от 10.02.2021г. (т. 2 л.д. 30-31)
1.10.
4 387 476,02руб.
31 день
с 15.12.2020г. + 31 день = 14.01.2021г. вкл. (четв.)
с 15.01.2021г. по 26.02.2021г. вкл.
(43 дня)
26.02.2021г./
4 387 476,02руб.
Акт № 10 от 26.02.2021г. (т. 2 л.д. 33-34)
1.11.
2 971 654,97руб.
30 дней
с 15.01.2021г. + 30 дней = 13.02.2021г. вкл. (субб.), перенос. по 15.02.2021г. вкл. (понед.)
с 16.02.2021г. по 23.03.2021г. вкл.
(36 дней)
23.03.2021г./
2 971 654,97руб.
Акт № 11 от 23.03.2021г. (т. 2 л.д. 36-37)
Заказчик рассчитал неустойку исходя из стоимости подэтапов 1.3.-1.6., равной 5 778 000руб., и стоимости подэтапов 1.7.-1.11., равной 3 456 000руб., что неправильно, поскольку согласно ДС от 14.05.2021г. № 2 договорная стоимость подэтапа 1.9. равна 1 399 117,01руб., подэтапа 1.10. – 4 387 476,02руб., подэтапа 1.11. – 2 971 654,97руб.
Кроме того, в расчете неустойки должна учитываться фактическая стоимость подэтапов 1.3.-1.4., 1.7.-1.11., удостоверенная Актами сдачи-приемки выполненных работ, которая меньше договорной стоимости.
По подэтапу 1.6. фактическая стоимость работ превысила договорную, поэтому в расчете неустойки подлежит применению договорная стоимость.
Довод подрядчика о том, что по подэтапам 1.3., 1.4., 1.8.-1.11. он передал заказчику результат работ (отчетную документацию) ранее тех дат, что указаны подрядчиком в составленных им Актах сдачи-приемки выполненных работ, – не доказан.
В подтверждение данного довода подрядчик ссылается на сопроводительные письма:
- 1.3.: исх. от 02.07.2020г. № ГП-ТИ-148 (т. 2 л.д. 108),
- 1.4.: исх. от 08.07.2020г. № ГП-ТИ-157(т. 2 л.д. 109),
- 1.8.: исх. от 21.09.2020г. № ГП-ТИ-279 (т. 2 л.д. 111),
- 1.9.: исх. от 09.11.2020г. № ГП-ТИ-342 (т. 2 л.д. 115),
- 1.10.: исх. от 23.11.2020г. № ГП-ТИ-371 (в деле отсутствует),
- 1.11.: исх. от 14.12.2020г. № ГП-ТИ-399 (т. 2 л.д. 112).
Между тем в отношении ни одного из указанных писем нет доказательств направления его заказчику (почтой, электронно, нарочным).
Кроме того, во всех указанных письмах нет указания на передачу результата работы; в качестве приложения указаны не отчетные материалы, а накладные; говорится о том, что документация выложена на файлообменный сервер (хранилище), при этом в деле нет доказательств выкладки документации на файлообменный сервер, в т.ч. нет данных о наименовании выложенных документов, дате выкладки.
На письмо исх. от 23.11.2020г. № ГП-ТИ-371 (которое в деле отсутствует), заказчиком был дан ответ письмом исх. от 26.01.2021г. № ГП-БГК-93-404 (т. 2 л.д. 114), в котором говорится о наличии замечаний к отчетным материалам за октябрь 2020г.
Суд апелляционной инстанции отложил рассмотрение и дела и предложил подрядчику представить в т.ч. дополнительные доказательства передачи заказчику результатов работ ранее направления подрядчиком заказчику Актов сдачи-приемки выполненных работ (т. 3 л.д. 21).
Однако подрядчиком какие-либо дополнительные доказательства представлены не были.
Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что результат работ считается переданным подрядчиком заказчиком в дату составления и передачи подрядчиком заказчику соответствующих Актов сдачи-приемки выполненных работ.
Соответственно, с учетом отведенных Договором сроков выполнения подэтапов работ, в течение которых подрядчик должен был выполнить работу без применения к нему мер ответственности (с учетом просрочки заказчика), размер подлежащей применению к подрядчику неустойки составит 634 009,01руб. из расчета:
- 1.3.: 629,86руб. (629 857,04руб. х 0,1%) х 28 дней (с 09.06.2020г. по 06.07.2020г.) = 17 636,08руб.,
- 1.4.: 954,27руб. (954 267,11руб. х 0,1%) х 7 дней (с 09.07.2020г. по 15.07.2020г.) = 6 679,89руб.,
- 1.6.: 5 778руб. (5 778 000руб. х 0,1%) х 23 дня (с 10.09.2020г. по 02.10.2020г.) = 132 894руб.,
- 1.7.: 596,25руб. (596 254,26руб. х 0,1%) х 44 дня (с 13.10.2020г. по 25.11.2020г.) = 26 235руб.,
- 1.8.: 1 735,94руб. (1 735 939,99руб. х 0,1%) х 43 дня (с 13.11.2020г. по 25.12.2020г.) = 74 645,42руб.,
- 1.9.: 1 384,09руб. (1 384 090,24руб. х 0,1%) х 58 дней (с 15.12.2020г. по 10.02.2021г.) = 80 277,22руб.,
- 1.10.: 4 387,48руб. (4 387 476,02руб. х 0,1%) х 43 дня (с 15.01.2021г. по 26.02.2021г.) = 188 661,64руб.,
- 1.11.: 2 971,66руб. (2 971 654,97руб. х 0,1%) х 36 дней (с 16.02.2021г. по 23.03.2021г.) = 106 979,76руб.,
итого 634 009,01руб.
Оснований для применения к взыскиваемой неустойки ст. 333 ГК РФ не установлено.
Довод заказчика о пропуске по части взысканной неустойки предусмотренного п. 1 ст. 196 ГК РФ 3-летнего срока исковой давности является необоснованным, учитывая, что иск подан 19.04.2023г., а начальной датой начисления взысканной неустойки является 09.06.2020г.
Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о частичном удовлетворении требования о взыскании неустойки.
Из уплаченной при подаче иска госпошлины в размере 51 656руб. (т. 1 л.д. 21), с учетом уменьшения исковых требований, Истцу из Федерального бюджета подлежит возврату 17 632руб.; из оставшейся госпошлины в размере 34 024руб. на Ответчика на основании ст. 110 АПК РФ, пропорционально удовлетворенным требованиям (28,76%), подлежит отнесению 9 785руб.
Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд
ПОСТАНОВИЛ:
Решение Арбитражного суда города Москвы от 12.09.2023г. по делу № А40-87985/2023 отменить.
Иск удовлетворить в части.
Взыскать с ООО «ТОМС Инжиниринг» в пользу ООО «Удоканская медь» неустойку в размере 634 009,01руб., возмещение расходов по госпошлине по иску в размере 9 785руб.
В остальной части в удовлетворении исковых требований отказать.
Возвратить ООО «Удоканская медь» из Федерального бюджета излишне уплаченную госпошлину в размере 17 632руб.
Постановление может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.
Председательствующий судья Кузнецова Е.Е.
Судьи Бодрова Е.В.
Тетюк В.И.