Судья: Рыпчук О.В. Дело № 22-3533\23

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток 27 июля 2023 года

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:

председательствующего Савочкиной Е.Н.,

судей: Гуменчук С.П., Сажневой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Лабузной А.А.,

с участием прокурора Пилипенко Н.А.,

адвоката Майкова Г.А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Клименко И.В., апелляционную жалобу осужденного ФИО1, на приговор Хорольского районного суда Приморского края от 2 июня 2023 года, которым

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <...> Сахалинская область, гражданин Российской Федерации, зарегистрированный по адресу: <адрес>, проживающий по адресу: <адрес>, <адрес> <адрес>, со средне-профессиональным образованием, холостой, не работающий, судимый:

24.02.2014 Хорольским районным судом Приморского края по ч.2 ст.228 УК РФ, к 3 годам лишения свободы, условно с испытательным сроком 1 год;

03.03.2015 Хорольским районным судом Приморского края по ч.2 ст.228 УК РФ, к 3 годам лишения свободы, на основании ст.70 УК РФ присоединен приговор от 24.02.2014, общий срок 3 года 6 месяцев лишения свободы; 31.08.2018 - освобожден по отбытию наказания;

- осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии строгого режима.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Савочкиной Е.Н., изложившей обстоятельства дела, доводы апелляционного представления, апелляционной жалобы, заслушав пояснения прокурора Пилипенко Н.А., поддержавшего доводы апелляционного представления, адвоката Майкова Г.А., по доводам апелляционной жалобы, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛ

А:

ФИО1 признан виновным и осужден за незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Указанное преступление, согласно приговору, совершено им 05.10.2022 в <адрес>, при обстоятельствах, указанных в описательно-мотивировочной части приговора.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Клименко И.В. полагает приговор незаконным, в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью приговора.

Указывает, судом не учтен приговор Хорольского районного суда от 24.02.3014 условное осуждение по которому было отменено.

Учитывая, что ФИО1 осужден по ч.2 ст. 228 УК РФ и имеет судимости по приговорам Хорольского районного суда от 24.02.2014 по ч.2 ст. 228 УК РФ. от 03.03.2015 по ч.2 ст. 228 УК РФ, которые в соответствии с ч.4 ст. 15 УК РФ относятся к тяжкой категории преступлений, в действиях ФИО1 имеется особо опасный рецидив преступлений.

Неверное признание наличия в действиях ФИО1 рецидива преступлений повлекло и неверное назначение осужденному вида исправительного учреждения.

Просит приговор изменить, признать в действиях ФИО1 особо опасный рецидив преступлений, в соответствии с п. «г» ч.1 ст. 58 УК РФ назначить отбытие наказание в исправительной колонии особого режима.

В апелляционной жалобе осужденный ФИО1, не соглашаясь с приговором, указывает, что наркотическое средство выдал добровольно. Не изготавливал, не распространял. Хранения, о котором указывает следователь, не было.

Не согласен с признанием отягчающим обстоятельством опасного рецидива.

Указывает, что на его иждивении находится ребенок, он имеет заболевание - туберкулез.

Просит назначить ему минимальное наказание, либо заменить на колонию-поселение.

Возражения на апелляционное представление и апелляционную жалобу не поступали.

Проверив материалы дела, доводы апелляционного представления, апелляционной жалобы, выслушав мнения участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии со статьей 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Он признается таковым, если постановлен в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Постановленный по делу приговор не в полной мере отвечает указанным требованиям.

Вывод суда первой инстанции о виновности ФИО1 в совершении инкриминируемого деяния при обстоятельствах, изложенных в приговоре, основан на доказательствах, имеющихся в материалах дела, непосредственно и объективно исследованных в судебном заседании и получивших надлежащую оценку суда.

Мотивы принятого судом решения приведены в приговоре и сомнений в своей достоверности у суда апелляционной инстанции не вызывают.

Как следует из приговора, виновность ФИО1 установлена судом и подтверждена показаниями самого осужденного, полностью признавшего вину и подробно пояснившего о совершенном преступлении, показаниями свидетелей ФИО7. ФИО8, ФИО9, а также материалами уголовного дела, рапортами сотрудников ОНК ОМВД России по <адрес>, дежурного ОМВД Росси по <адрес>, протоколами осмотра места происшествия, получения образцов, осмотра предметов, заключениями эксперта.

Мотивы принятого судом решения приведены в приговоре и сомнений в своей достоверности у суда апелляционной инстанции не вызывают.Доказательства, приведенные в приговоре, недопустимыми не признавались, из объема доказательств не исключались.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, квалификация действий ФИО1 по ч.2 ст.228 УК РФ верна.

Из приговора следует, при решении вопроса о наказании, суд, исходя из совокупности всех обстоятельств содеянного осужденным, принял во внимание характер и степень общественной опасности совершенного преступления, мотивы и способ его совершения, данные о личности, а также влияние наказания на его исправление, в целях предупреждения совершения новых преступлений, и пришел к убедительному выводу, что справедливым, законным и в полной мере отвечающим целям и задачам наказания будет являться назначение наказания в виде лишения свободы.

Судебная коллегия соглашается с выводами суда относительно того, что оснований для применения в отношении ФИО1 положений ст.ст. 15 ч.6, 64, 68 ч.3. ст. 73 УК РФ не имеется.

Обстоятельствами, смягчающими наказание ФИО1, судом признаны полное признание вины, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, наличие на иждивении малолетнего ребенка, состояние здоровья.

Вместе с тем, в качестве отягчающего обстоятельства учтено наличие рецидива в действиях осужденного, в определении вида которого, как правильно указывается в апелляционном представлении, суд допустил ошибку.

Так, установлено, что ФИО1 ранее был осужден 24.02.2014 Хорольским районным судом Приморского края по ч.2 ст. 228 УК Ф к 3 годам лишения свободы, условно с испытательным сроком 1 год, и 03.03.2015 Хорольским районным судом по ч.2 ст. 228, ст. 70 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы.

При признании рецидива судом учтен приговор Хорольского районного суда Приморского края от 03.03.2015, при этом не учтен приговор Хорольского районного суда от 24.02.2014 условное осуждение по которому было отменено.

Таким образом, в действиях ФИО1 в соответствии с п. "а" ч. 3 ст. 18 УК РФ содержится особо опасный рецидив преступлений, а не опасный, как ошибочно определил суд.

Неправильное определение вида рецидива повлияло на вид исправительного учреждения, назначенного ФИО1 для отбывания наказания, поскольку в соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 58 УК РФ мужчинам, при особо опасном рецидиве преступлений отбывание наказания назначается в исправительных колониях особого режима.

Данные нарушения уголовного закона являются существенными, поскольку сопряжены с несоблюдением требований Общей части УК РФ и противоречат правовой позиции Верховного Суда РФ, выраженной в п. 1 постановления Пленума от 29 мая 2014 года N 9 "О практике назначения и изменения судами видов исправительных учреждений", согласно которой назначение вида исправительного учреждения в соответствии со ст. 58 УК РФ обеспечивает дифференциацию уголовной ответственности, реализацию принципов справедливости и гуманизма, достижение целей наказания, а также индивидуализацию исполнения наказания в отношении лица, осужденного к лишению свободы.

При таких обстоятельствах судебная коллегия считает необходимым признать в действиях ФИО1 особо опасный рецидив преступлений, определив для отбывания наказания ему исправительную колонию особого режима.

Нарушений норм материального и процессуального права при рассмотрении уголовного дела с учетом требований статей 389.15 - 389.18 УПК РФ, которые могли бы послужить основанием отмены приговора, судом первой инстанции не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия,

ОПРЕДЕЛИЛ

А:

Апелляционное представление удовлетворить.

Приговор Хорольского районного суда Приморского края от 2 июня 2023 года в отношении ФИО1 – изменить:

- признать в действиях ФИО1 наличие особо опасного рецидива преступлений, в соответствии с п. «г» ч.1 ст. 58 УК РФ для отбывания наказания определить исправительную колонию особого режима.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Апелляционное определение вступает в законную силу с момента его провозглашения и может быть обжаловано в Девятый кассационный суд общей юрисдикции, в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий: Е.Н. Савочкина

Судьи М.В. Сажнева

С.П. Гуменчук