Апелляционное определение по делу № 22-3806/2023 от 03.07.2023

Судья: ФИО №

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

ДД.ММ.ГГГГ <адрес>

Судебная коллегия по уголовным делам Самарского областного суда в составе: председательствующего судьи Воложанинова Д.В.,

судей: Полтавской Е.А., Арутюняна Г.С.,

при секретаре Оганесян К.А.,

с участием: прокурора <адрес> Строганкова И.Ю.,

переводчика ФИО1 у.,

осужденной ФИО2,

защитника-адвоката Малкина В.Н.,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционные жалобы осужденной ФИО2 и адвоката Шигина М.В. на приговор <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ года в отношении ФИО2.

Заслушав доклад судьи Воложанинова Д.В., осужденную ФИО2 и адвоката Малкина В.Н. в поддержание доводов апелляционных жалоб, мнение прокурора Строганкова И.Ю., полагавшего приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ ФИО2, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженка и гражданка <адрес>, не работающая, со средним общим образованием, замужняя, имеющая малолетнего и несовершеннолетнего ребенка, не судимая, проживающая по адресу: <адрес>,

осуждена:

- по ч.1 ст. 210 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 6 лет 4 месяца;

- ч.3 ст.30, п. “а” ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (25 преступлений) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 5 лет за каждое;

- по ч.3 ст.30, п.п. “а, г” ч.4 ст. 228.1 УК РФ (12 преступлений) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 5 лет 2 месяца;

- п.п. “а, г” ч.4 ст. 228.1 УК РФ (2 преступления) к наказанию в виде лишения свободы сроком на 6 лет 2 месяца;

- п. “а” ч.4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 6 лет.

На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний ФИО2 окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 7 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения осужденной оставлена в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу.

Срок наказание ФИО2 исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Зачтено ФИО2 в срок наказания время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до дня вступления приговора в законную силу в соответствии с ч.3.2 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания.

Приговором суда разрешена судьба вещественных доказательств.

ФИО2 признана виновной в совершении в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ руководства входящим в преступное сообщество (преступную организацию) структурным подразделением.

Она же признана виновной в совершении 25 покушений на незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере организованной группой, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть “Интернет”).

Она же признана виновной в совершении 12 покушений на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере организованной группой, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть “Интернет”).

Она же признана виновной в совершении 2 незаконных сбытов наркотических средств в крупном размере организованной группой, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть “Интернет”).

Она же признана виновной в совершении незаконного сбыта наркотических средств в значительном размере организованной группой, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть “Интернет”).

Преступления совершены ФИО2 при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В апелляционной жалобе адвокат Шигин М.В., действующий в защиту интересов осужденной ФИО2, с приговором суда не согласен, считает его несправедливым вследствие чрезмерной суровости назначенного наказания.

В обоснование своих доводов ссылается, что его подзащитная ранее не судима, характеризуется положительно, вину признала в полном объеме, раскаялась в содеянном, активно способствовала раскрытию и расследованию преступлений, заключив досудебное соглашение о сотрудничестве, полностью выполнила его условия, на иждивении её находятся престарелые родители, бабушка и дедушка, в том числе отец-инвалид, и несовершеннолетние дети, один из которых болен астмой, сама она страдает рядом хронических заболеваний.

Отмечает, что отягчающих наказание обстоятельств не имеется.

Полагает, что возможно назначение ФИО2 менее сурового наказания, чем назначено судом.

Просит приговор суда изменить, назначить ФИО2 менее суровое наказание.

В апелляционной жалобе осужденная ФИО2 с приговором суда не согласна, считает его несправедливым ввиду назначения чрезмерно сурового наказания, неправильного применения уголовного закона.

В обоснование доводов жалобы ссылается, что суд при назначении её наказания принял во внимание все смягчающие обстоятельства, но не учел их значимость.

Указывает, что вину признала полностью, раскаялась в содеянном, заключила досудебное соглашение о сотрудничестве и исполнила его условия, активно способствовала раскрытию и расследованию преступлений, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступлений, на иждивении двое несовершеннолетних детей, в том числе сына, страдающий хроническим заболеванием, родители, нуждающиеся в её помощи и уходе, у неё имеются хронические заболевания, состояние её здоровья значительно ухудшается, отягчающие наказание обстоятельства отсутствуют.

Приводит доводы о возможности применения положений ст. 64 УК РФ.

Просит приговор суда изменить.

В дополнениях к апелляционной жалобе осужденная ФИО2 обращает внимание, что ранее не судима, по месту жительства характеризуется положительно, в следственном изоляторе ведет себя положительно и без нарушений, все осознала, обязуется не нарушать закон.

Просит применить в отношении неё положения ст. 64 УК РФ.

В возражениях и.о. заместителя прокурора <адрес> Никитин Е.В. считает приговор суда законным и обоснованным, квалификацию преступлений правильной, а назначенное наказание – справедливым. Просит приговор суда оставить без изменения, апелляционные жалобы осужденной и адвоката Шигина М.В. – без удовлетворения.

Судебная коллегия, изучив материалы дела и проверив доводы, содержащиеся в апелляционных жалобах, находит приговор суда подлежащим отмене по следующим основаниям.

В соответствии с п. 1 и 2 ч. 1 ст. 389.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке являются: несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции, существенное нарушение уголовно-процессуального закона.

Согласно ст. 389.16 УПК РФ приговор признается не соответствующим фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции, если: выводы суда, изложенные в приговоре, содержат существенные противоречия, которые повлияли или могли повлиять на решение вопроса о виновности или невиновности осужденного или оправданного, на правильность применения уголовного закона или на определение меры наказания.

Как видно из материалов уголовного дела приговор в отношении ФИО2 постановлен в особом порядке судебного разбирательства в порядке главы 40.1 УПК РФ при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве с обвиняемой.

Согласно ч.1 ст. 317.7 УПК РФ судебное заседание и постановление приговора в отношении подсудимого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, проводятся в порядке, установленном статьей 316 настоящего Кодекса, с учетом требований настоящей статьи.

По смыслу ч. 7 ст. 316 УПК РФ постановление обвинительного приговора без проведения судебного разбирательства в общем порядке может иметь место лишь в случае, когда судья придет к выводу, что обвинение, с которым согласилась подсудимая, обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

При выявлении обстоятельств, вызывающих разумные сомнения в обоснованности обвинения полностью или в части суд обязан решить вопрос о рассмотрении дела в общем порядке для устранения возникших сомнений независимо от того, что подсудимый с данным обвинением согласился (ч. 6 ст. 316 УПК РФ).

Однако указанные требования закона по настоящему уголовному делу судом первой инстанции не выполнены.

Как следует из оспариваемого приговора, судом установлено, что по преступлению, предусмотренному п.п. “а, г” ч.4 ст. 228.1 УК РФ, ДД.ММ.ГГГГ до 20 часов 40 минут М.У.А.к., выполняя отведенную ей роль в организованной группе, входящей в преступное сообщество, по указанию организатора и руководителя указанной организованной группы (структурного подразделения) ФИО2 прибыла на территорию <адрес>, где, имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств организованной группой в крупном размере, на участке местности вблизи <адрес> организовала тайник – “закладку”, поместив в него часть вещества, содержащем в своем составе наркотическое средство героин (диацетилморфин) общей массой не менее 192,120 грамма, расфасованное в 100 свертков из полимера, помещенных в один сверток из полимера.

Далее МУАк, действуя единым умыслом с ФИО2 в составе организованной группы (структурного подразделения), выполняя указания последней, которая в свою очередь получала их непосредственно от неустановленного лица № 2, используя находящийся в её пользовании сотовый телефон, передала посредством информационно-телекоммуникационной сети “Интернет” сведения о месте нахождения указанного тайника – “закладки” с указанным веществом, содержащем в своем составе наркотическое средство героин (диацетилморфин), неустановленному лицу №2.

Неустановленное лицо №2, выполняя свою роль в преступном сообществе (преступной организации), сообщило адрес с местом нахождения указанного тайника – “закладки”, организованного ФИО2, неустановленному лицу №1, получив от последнего согласие на дальнейшую совместную реализацию указанного наркотического средства.

Неустановленное лицо №2, выполняя свою роль в преступном сообществе (преступной организации), посредством информационно-телекоммуникационной сети “Интернет” подыскал покупателя наркотического средства – Р.С.О.у., договорившись с ним о массе, стоимости и месте сбыта наркотического средства, сообщил ему, используя мессенджер “WhatsApp”, место нахождения тайника – “закладки”, расположенного на участке местности вблизи <адрес>.

Тем самым ФИО3 А.к., действуя в составе организованной группы (структурного подразделения), а также создатели, организаторы и руководители преступного сообщества – неустановленные лица №1, №2, К.И.Б. И Ш.Ф.М., другие неустановленные лица, входящие в преступное сообщество, совершили незаконный сбыт наркотических средств с использованием информационно-телекоммуникационной сети “Интернет”, организованной группой, в крупном размере.

После чего, Р.С.О.у., действуя совместно с У.К.И. и Х.Ф.А., ДД.ММ.ГГГГ до 20 часов 40 минут направились в указанное неустановленным лицом №2 место, забрал из тайника – “закладки”, тем самым незаконно приобрел наркотическое средство героин (диацетилморфин) общей массой не менее 192,120 грамма, незаконно сбытое ему М.У.А.к., которое Р.С.О.у., У.К.И. и Х.Ф.А. стали незаконно хранить в автомобиле №, государственный регистрационный знак №., с целью дальнейшего сбыта до момента задержания сотрудниками полиции до 20 часов 40 минут ДД.ММ.ГГГГ.

Судебная коллегия отмечает, что судом первой инстанции не принято во внимание рассмотрение ранее в общем порядке уголовного дела в отношении в отношении УКИу., РСОу. и ХФА, которые вступившим в законную силу приговором <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ осужденных по ч.3 ст. 30, п. “г” ч.4 ст. 228.1 УК РФ (УКИу. также по ч.4 ст. 150 УК РФ).

В ходе рассмотрения в общем порядке данного уголовного дела в отношении УКИу., РСОу. и ХФА суд установил, что в период времени с ДД.ММ.ГГГГ по 23 часа 40 минут ДД.ММ.ГГГГ, более точное время не установлено, неустановленное лицо, находясь на территории <адрес>, заведомо зная, что незаконный оборот наркотических средств на территории Российской Федерации запрещен, имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств с использованием информационно-телекоммуникационной сети Интернет, группой лиц по предварительному сговору, посредством мессенджера «WhatsApp», обеспечивающим текстовую и графическую связь, используя свой аккаунт <данные изъяты>, предложил УКИУ., использующему аккаунт <данные изъяты>, а также РСОУ. и несовершеннолетнему ХФА, совместную преступную деятельность, заключающуюся в регулярном и систематическом распространении наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», группой лиц по предварительному сговору, среди лиц, употребляющих наркотические средства либо желающих приобрести наркотические средства на территории <адрес>. В целях реализации преступного умысла, УКИУ., РСОУ., несовершеннолетний ХФА, а также неустановленное лицо заранее договорились о совместном совершении преступления, разработали план и распределили роли, согласно которым, неустановленное лицо, являясь организатором и инициатором совершаемых преступлений, заранее подготовилось к совершению преступления, а именно, используя информационно-телекоммуникационную сеть Интернет, посредством мессенджера «WhatsApp», зарегистрировал аккаунт <данные изъяты>, с помощью которого поддерживал общение с УКИУ., использующим аккаунт <данные изъяты>. В дальнейшем неустановленное лицо, согласно отведенной ему роли, должен был посредством мессенджера «WhatsApp», используя аккаунт <данные изъяты>, сообщать УКИУ. о времени и месте нахождения очередной партии наркотических средств в тайниках «закладках», приготовленных неустановленным лицом в удобных для незаконного сбыта упаковках, предназначенных для УКИУ., РСОУ., несовершеннолетнего ХФА, которые в свою очередь должны были помещать их в тайники «закладки». Так же неустановленное лицо должно было договариваться неустановленным способом с приобретателями наркотических средств о размере, стоимости наркотика, получать от покупателей в оплату деньги и непосредственно осуществлять сбыт наркотических средств, распоряжаться денежными средствами, полученными от сбыта наркотических средств. УКИУ., действуя согласно отведенной ему роли и следуя указаниям неустановленного лица, используя информационно-телекоммуникационную сеть Интернет, мессенджер «WhatsApp», где у него был зарегистрирован аккаунт <данные изъяты>, посредством которого должен был получать от неустановленного лица, использующего аккаунт <данные изъяты>, указания по приобретению и сбыту наркотических средств на территории <адрес>, сообщения о времени и месте нахождения очередной партии с уже расфасованными неустановленным лицом наркотическими средствами в тайниках «закладках», для последующего их помещения в тайники «закладки», предназначенные для потребителей, извлекать наркотические средства из тайников «закладок», указанных неустановленным лицом, для последующего совместного незаконного сбыта, путем помещения свертков с наркотическими средствами в тайники «закладки», посредством мессенджера «WhatsApp» сообщать неустановленному лицу, путем отправки географических координат и фотографий, точные адреса тайников «закладок» с наркотическими средствами, получать от неустановленного лица в оплату деньги, за осуществление незаконного сбыта наркотических средств, которые в последующем распределять между ним, РСОУ. и несовершеннолетним ХФА, одновременно выступая в роли связующего звена в общении неустановленного лица с РСОУ. и несовершеннолетним ХФА За выполнение указанных действий, согласно договоренности между участниками группы, УКИУ., РСОУ. и несовершеннолетний ХФА должны были получить вознаграждение, выраженное в денежных средствах, от неустановленного лица, путем зачисления на банковский счет №.

Так, неустановленное лицо, использующее в мессенджере «WhatsApp» аккаунт <данные изъяты>, имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств с использованием информационно-телекоммуникационной сети Интернет, группой лиц по предварительному сговору в крупном размере, реализуя свои преступные намерения, действуя согласно отведенным ролям, в период времени с ДД.ММ.ГГГГ до 23 часов 40 минут ДД.ММ.ГГГГ, более точное время не установлено, находясь в неустановленном следствием месте, с целью дальнейшего незаконного сбыта совместно с УКИУ., РСОУ. и несовершеннолетним ХФА, осуществило тайник «закладку» с наркотическим средством – героином (диацетилморфином), включенным в список №1 (Раздел «Наркотические средства») Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.06.1998 года № 681, общей массой не менее 192,14 грамма, упакованным в удобные для дальнейшего сбыта упаковки, о чем сообщило УКИУ., РСОУ. и несовершеннолетнему ХФА, посредством мессенджера «WhatsApp», путем направления сообщения с адресом местонахождения тайника «закладки» с наркотическим средством – героином (диацетилморфином), дав указание на приобретение вышеуказанного наркотического средства и дальнейшее его помещение в тайники «закладки», предназначенные для приобретателей наркотического средства, с целью осуществления незаконного сбыта.

УКИУ., РСОУ. и несовершеннолетний ХФА, являясь участниками группы и действуя согласно отведенным им ролям, в указанный период времени посредством мессенджера «WhatsApp» получили от неустановленного лица, сообщение с фотографией и географическими координатами местонахождения тайника «закладки» с расфасованным наркотическим средством и указанием на осуществление его незаконного сбыта. После чего УКИУ., РСОУ. и несовершеннолетний ХФА, действуя согласно отведенным им ролям, реализуя преступный умысел группы, ДД.ММ.ГГГГ, не позднее 23 часов 40 минут, более точное время не установлено, проследовали по указанным неустановленным лицом географическим координатам, а именно к дереву, расположенному на участке местности в непосредственной близости к дому <адрес> (географические координаты: <адрес>), где УКИУ. и несовершеннолетний ХФА наблюдали за окружающей обстановкой и, в случае появления посторонних должны были предупредить остальных участников группы, тем временем РСОУ. извлек из тайника «закладки» наркотическое средство - героин (диацетилморфин), расфасованное в 100 (сто) свертков из полимерного материала, которые были упакованы в один сверток из полимерного материала, общей массой не менее 192,14 грамма, тем самым УКИУ., РСОу. и несовершеннолетний ХФА приобрели наркотическое средство, после чего поместили с целью хранения, перевозки и последующего незаконного сбыта, в сабвуфер, находящийся в багажнике автомобиля марки и модели №, г.р.з. №.

Далее УКИУ., РСОУ. и несовершеннолетний ХФА, продолжая реализовывать преступный умысел группы на совместный незаконный сбыт наркотических средств, и действуя согласно отведенным им ролям, ДД.ММ.ГГГГ, не позднее 23 часов 40 минут, более точное время не установлено, на автомобиле марки и модели №, г.р.з. №, находящимся под управлением УКИУ., стали осуществлять движение по улицам <адрес> по направлению движения в <адрес>, где они должны были осуществить тайники «закладки» с наркотическим средством - героином (диацетилморфином), общей массой 192,14 грамма.

Тем самым УКИУ., РСОУ. и несовершеннолетний ХФА совершили умышленные действия непосредственно направленные на совершение преступления, а именно незаконного сбыта наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационной сети Интернет, группой лиц по предварительному сговору в крупном размере, которое не было доведено до конца по независящим от них обстоятельствам, поскольку в период времени с 23 часов 40 минут ДД.ММ.ГГГГ по 00 часов 05 минут ДД.ММ.ГГГГ сотрудниками <адрес> в ходе оперативно-розыскного мероприятия <данные изъяты>, на участке местности, расположенном вблизи <адрес>, был обнаружен и изъят сверток из полимерного материала, содержащий внутри 100 (сто) свертков из полимерного материала внутри которых находилось наркотическое средство – героин (диацетилморфин), согласно справке об исследовании № от ДД.ММ.ГГГГ и заключению эксперта № от ДД.ММ.ГГГГ, общей массой 192,14 грамма.

Как следует из оспариваемого приговора, судом установлено, что по преступлению, предусмотренному п.п. “а, г” ч.4 ст. 228.1 УК РФ, ФИО2, являющаяся руководителем организованной группы (структурного подразделения), выполняя возложенные на нее руководителями и организаторами преступного сообщества функции, действуя в составе организованной группы (структурного подразделения), в период времени с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ при неустановленных обстоятельствах получила от неустановленного лица №2 адрес тайника – “закладки”, в котором находилось вещество, содержащее в своем составе наркотическое средство героин (диацетилморфин) общей массой не менее 47,64 грамма.

После чего ФИО3 А.к., действуя совместно в составе организованной группы (структурного подразделения), выполняя указания неустановленного лица №2, в период с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ прибыли по указанному адресу тайника – “закладки” и извлекли из неё указанное вещество, содержащее в своем составе наркотическое средство героин (диацетилморфин) общей массой не менее 47,64 грамма, предназначенное для последующей его расфасовки и образования оптовых закладок для оптовых и розничных курьеров, незаконно перевезли его неустановленным способом в <адрес>, по месту проживания ФИО2, где расфасовали приобретенное ими указанное выше наркотическое средство в не менее 23 свертков из полимера и продолжили незаконно хранить с целью последующего сбыта.

В период с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ М.У.А.к., выполняя отведенную ей роль в организованной группе, входящей в преступное сообщество, по указанию организатора и руководителя указанной организованной группы (структурного подразделения) ФИО2 прибыла на территорию <адрес>, где, имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств организованной группой в крупном размере, на участке местности в лесопосадке, находящейся за домом <адрес> организовала тайник – “закладку”, поместив в него вещество, содержащее в своем составе наркотическое средство героин (диацетилморфин) общей массой не менее 47,64 грамма, расфасованное в 23 свертка из полимера, помещенных в один сверток из полимера.

Далее М.У.А.к., действуя единым умыслом с ФИО2 в составе организованной группы (структурного подразделения), выполняя указания последней, которая в свою очередь получала их непосредственно от неустановленного лица № 2, используя находящийся в её пользовании сотовый телефон, передала посредством информационно-телекоммуникационной сети “Интернет” сведения о месте нахождения указанного тайника – “закладки” с указанным веществом, содержащем в своем составе наркотическое средство героин (диацетилморфин), неустановленному лицу №2.

Неустановленное лицо №2, выполняя свою роль в преступном сообществе (преступной организации), посредством информационно-телекоммуникационной сети “Интернет” подыскал покупателя наркотического средства – Х.Д.Х.у., договорившись с ним о массе, стоимости и месте сбыта наркотического средства, сообщил ему, используя мессенджер “WhatsApp”, место нахождения тайника – “закладки”, расположенного на участке в лесопосадке, находящейся за домом <адрес>.

После чего, ДД.ММ.ГГГГ Х.Д.Х.у. направился в указанное неустановленным лицом №2 место по адресу: <адрес>, где извлек из тайника – “закладки” наркотическое средство героин (диацетилморфин) общей массой не менее 47,64 грамма, незаконно сбытое ему М.У.А.к., действующей единым преступным умыслом с ФИО2 в составе организованной группы (структурного подразделения), входящей в преступное сообщество.

Часть приобретенного при указанных обстоятельствах указанного наркотического средства массой не менее 29,05 грамма Х.Д.Х.у. успел поместить в организованные им тайники - “закладки” с целью незаконного сбыта на территории <адрес>, а остальную часть общей массой не менее 18,59 грамма продолжил незаконно хранить при себе с целью дальнейшего сбыта до момента задержания сотрудниками полиции и изъятия в ходе предметов одежды ДД.ММ.ГГГГ в период с 19 часов 20 минут до 19 часов 50 минут.

Судебная коллегия отмечает, что судом первой инстанции не принято во внимание рассмотрение ранее в общем порядке уголовные дело в отношении ХДХу., который вступившим в законную силу приговором <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ (с учетом апелляционного определения <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ) осужден по ч.3 ст. 30, п. “г” ч.4 ст. 228.1 УК РФ.

В ходе рассмотрения в общем порядке данного уголовного дела в отношении ХДХу. суд установил, что в период времени с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, точные дата и время не установлены, ХДХу., имея умысел на совершение преступления, направленного против здоровья населения и общественной нравственности, а именно на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, путем организации тайников – «закладок» на территории <адрес>, преследуя корыстную заинтересованность, с целью получения источника дохода от незаконного сбыта наркотических средств, осознавая общественную опасность, противоправность и фактический характер своих преступных намерений и желая наступления последствий, находясь на территории <адрес>, более точное место не установлено, с использованием сотового телефона <данные изъяты> IMEI1: №, IMEI2: №, с абонентским номером №, путем переписки в сети «Интернет» вступил в преступный сговор на совместное совершение вышеуказанного преступления с неустановленным лицом, зарегистрированным в мессенджере «WhatsApp» под неустановленными никнеймами, при этом распределив с последним преступные роли. Согласно преступной договоренности и распределенным ролям, ХДХу. должен был:

получать посредствам информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» от неустановленного лица в мессенджере «WhatsApp» сообщения с информацией о местах нахождения тайников-«закладок» на территории <адрес> с крупной партией наркотических средств, после чего извлекать их из данных тайников-«закладок» для осуществления в дальнейшем их незаконного сбыта бесконтактным способом на территории <адрес> лицам, употребляющим наркотические средства.

приобретенные через неустановленное лицо и расфасованные на дозы наркотические средства раскладывать в различных потайных местах тайниках – «закладках» на территории <адрес>, после чего сообщать неустановленному лицу адрес и место тайника-«закладки» путем мгновенного обмена сообщениями, в том числе и в виде фотографических снимков, в мессенджере «WhatsApp»;

получать от неустановленного лица в качестве заработной платы денежные средства за осуществление незаконного сбыта наркотических средств.

Неустановленное лицо, согласно отведенной ему преступной роли, должно было:

1. организовывать бесперебойное приобретение крупной партии наркотического средства из тайников - «закладок», организованных неустановленным лицом и производить оплату неустановленным способом с использованием средств электронного платежа за приобретаемую крупную партию наркотического средства;

2. предоставлять ХДХу. путем отправления сообщений в мессенджере «WhatsApp» информацию о местах нахождения тайников-«закладок» на территории <адрес> с крупной партией наркотических средств, предназначенных для осуществления в дальнейшем незаконного сбыта ХДХу. бесконтактным способом на территории <адрес>;

3. получать путем мгновенного обмена сообщениями, в том числе и в виде фотографических снимков в мессенджере «WhatsApp» от ХДХу. информацию о адресе и месте организованного последним тайника-«закладки» с наркотическим средством на территории <адрес>;

4. организовывать передачу информации о месте нахождения тайника – «закладок» с наркотическим средством, которые осуществил ХДХу. на территории <адрес>, используя информационно-телекоммуникационные сети (включая сеть «Интернет») покупателям наркотических средств по средствам предоставления сведений о месте их нахождения;

5. обеспечивать перевод денежных средств ХДХу. неустановленным способом, в том числе с использованием средств электронных платежей, в счет вознаграждения за выполненную работу по организации тайников-«закладок» с наркотическим средством на территории <адрес>.

Неустановленное лицо, согласно отведенной ему преступной роли, в неустановленные дату и время, но не позднее ДД.ММ.ГГГГ, с целью осуществления своего совместного вышеуказанного преступного умысла неустановленным способом на участке местности, расположенном в лесополосе за <адрес>, произвело закладку полимерного пакета с находящимися в нем свертками в неустановленном количестве, с веществом, массой не менее 47,640 грамма, содержащим в своем составе наркотическое средство – диацетилморфин (героин), а затем согласно отведенной ему преступной роли передало информацию о месте нахождения тайника – закладки с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет») на абонентский номер №, находящийся в пользовании ХДХу.

После чего, в неустановленные дату и время, но не позднее ДД.ММ.ГГГГ, ХДХу., находясь на территории <адрес>, точное место не установлено, получил от неустановленного лица в мессенджере «WhatsApp» информацию о месте нахождения тайника - «закладки» с партией вещества, содержащего в своем составе диацетилморфин (героин), неустановленной массой, но не менее 47,640 грамма, т.е. в крупном размере.

После чего ХДХу., в неустановленные дату и время, но не позднее ДД.ММ.ГГГГ, находясь на участке местности, расположенном в лесополосе за <адрес>, осуществляя свой преступный умысел, действуя согласно отведенной ему преступной роли, извлек из тайника – «закладки», расположенного на вышеуказанной территории, полимерный пакет с находящимися в нем свертками в неустановленном количестве, но не менее одного свертка, с веществом, содержащим в своем составе наркотическое средство – диацетилморфин (героин), тем самым незаконно приобрел наркотическое средство с целью последующего сбыта бесконтактным способом путем организации тайников-«закладок» на территории <адрес>, лицам, употребляющим наркотические средства.

ДД.ММ.ГГГГ не позднее 17 час. 05 мин., точное время не установлено, ХДХу., продолжая реализацию своего преступного умысла, действуя группой лиц по предварительному сговору согласно отведенной ему преступной роли, умышлено, поместил с целью их последующего сбыта потребителям в организованные им тайниках-«закладках» свертки с наркотическим веществом, а именно:

- в непосредственной близости к <адрес>, с географическими координатами №, сверток с веществом, массой 2,400 грамма, которое согласно заключению эксперта № от ДД.ММ.ГГГГ содержит в своем составе наркотическое средство диацетилморфин (героин);

- на участке местности в 10 метрах от <адрес>, с географическими координатами №, сверток с веществом массой 2,000 грамма, которое согласно заключению эксперта № ДД.ММ.ГГГГ содержит в своем составе наркотическое средство диацетилморфин (героин);

- на участке местности в 5 метрах от <адрес>, с географическими координатами №, сверток с веществом массой 2,240 грамма, которое согласно заключению эксперта № от ДД.ММ.ГГГГ содержит в своем составе наркотическое средство диацетилморфин (героин);

- на участке местности в непосредственной близости к <адрес>, с географическими координатами № и №, сверток с веществом, массой 2,320 грамма, которое согласно заключению эксперта № от ДД.ММ.ГГГГ содержит в своем составе наркотическое средство диацетилморфин (героин);

- на участке местности в 7 метрах от <адрес>, с географическими координатами №, сверток с веществом, массой 1,960 грамма, которое согласно заключению эксперта № от ДД.ММ.ГГГГ содержит в своем составе наркотическое средство диацетилморфин (героин);

- на участке местности в непосредственной близости к <адрес>, с географическими координатами №, сверток с веществом, массой 1,840 грамма, которое согласно заключению эксперта № от ДД.ММ.ГГГГ содержит в своем составе наркотическое средство диацетилморфин (героин);

- на участке местности в 5 метрах от <адрес>, с географическими координатами №, сверток с веществом, массой 2,420 грамма, которое согласно заключению эксперта № от ДД.ММ.ГГГГ содержит в своем составе наркотическое средство диацетилморфин (героин);

- на участке местности в 3-х метрах от <адрес>, с географическими координатами № и №, сверток с веществом, массой 1,870 грамма, которое согласно заключению эксперта № от ДД.ММ.ГГГГ содержит в своем составе наркотическое средство диацетилморфин (героин);

- на участке местности в 5 метрах от <адрес>, с географическими координатами №, сверток с веществом, массой 2,200 грамма которое согласно заключению эксперта № от ДД.ММ.ГГГГ содержит в своем составе наркотическое средство диацетилморфин (героин);

- на участке местности в 10 метрах от <адрес>, с географическими координатами №, сверток с веществом, массой 1,950 грамма, которое согласно заключению эксперта № от ДД.ММ.ГГГГ содержит в своем составе наркотическое средство диацетилморфин (героин);

- на участке местности в 7 метрах от <адрес>, с географическими координатами №, сверток с веществом, массой 2,190 грамма, которое согласно заключению эксперта № от ДД.ММ.ГГГГ содержит в своем составе наркотическое средство диацетилморфин (героин);

- на участке местности в 8 метрах от <адрес>, с географическими координатами № и №, сверток с веществом, массой 1,74 грамма, которое согласно заключению эксперта № от ДД.ММ.ГГГГ содержит в своем составе наркотическое средство диацетилморфин (героин);

- на участке местности в 7 метрах от <адрес>, с географическими координатами №, сверток с веществом, массой 2,21 грамма, которое согласно заключению эксперта № от ДД.ММ.ГГГГ содержит в своем составе наркотическое средство диацетилморфин (героин);

- на участке местности в районе <адрес>, с географическими координатами №, сверток с веществом, массой 1,71 грамма, которое согласно заключению эксперта № от ДД.ММ.ГГГГ содержит в своем составе наркотическое средство диацетилморфин (героин).

После чего ХДХу., согласно отведенной ему преступной роли, с помощью имеющегося у него в пользовании сотового телефона осуществил фотофиксацию указанных участков местности, а фотографии с местом расположения вышеуказанных тайников –«закладок» с указанным наркотическим веществом через приложение «WhatsApp» отправил неустановленному лицу с целью последующего сбыта вышеуказанного наркотического средства лицам, употребляющим наркотические средства.

Остальные 9 свертков с наркотическим средством - с веществом, общей массой 18,59 грамма (масса указана согласно справки об исследовании № от ДД.ММ.ГГГГ), которое согласно заключению эксперта № от ДД.ММ.ГГГГ содержит в своем составе наркотическое средство – диацетилморфин (героин), в крупном размере, ХДХу продолжал незаконно хранить при себе с целью помещения свертков с указанным наркотическим средством в «закладки» с целью незаконного сбыта.

Однако, ХДХу, действуя совместно и согласованно с неустановленным лицом, свой преступный умысел, направленный на незаконный сбыт вышеуказанного вещества, массой не менее 47,640 грамма, содержащего в своем составе наркотическое средство героин (диацетилморфин), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, до конца не довел по независящим от него обстоятельствам, так как ДД.ММ.ГГГГ не позднее 17 час. 05 мин., точное время не установлено, был задержан сотрудниками <адрес> в непосредственной близости к <адрес>. В период времени с 19 час.20 мин. до 19 час. 50 мин. в ходе проведения исследования одежды и вещей, находящихся при ХДХу. сотрудниками полиции в правом рукаве куртки ХДХу. были обнаружены и изъяты указанные 9 (девять) свертков с веществом, общей массой 18,59 грамма наркотического средства – диацетилморфин (героин), которые ХДХугли незаконно приобрел при вышеуказанных обстоятельствах и намеревался незаконно сбыть лицам, употребляющим наркотические средства, бесконтактным способом, путем организации тайников-закладок на территории <адрес>.

В тот же день, были обнаружены и изъяты указанные выше свертки с наркотическим веществом диацетилморфин (героин) из указанных выше тайников - «закладок».

Таким образом, в ходе рассмотрения в общем порядке уголовных дел в отношении ХДХу. и РСОу. суд пришел к выводу о совершении им преступных действий по эпизодам в отношении наркотических средств героин (диацетилморфин) массой не менее 47,64 грамма и массой не менее 192,140 грамма группой лиц по предварительному сговору с иным лицом, которое произвело тайники - “закладки” с наркотическими средствами и сообщило им о месте их нахождения, а также не доведении преступлений до конца по независящим от них обстоятельствам.

Между тем в приговоре в отношении ФИО2, постановленном в особом порядке, в отношении тех же действий суд установил их совершение ФИО2, как члена организованной группы, роль ХДХу. и РСОу. установлена судом как покупателей наркотических средств, а не курьеров, а также признано доведение преступлений до конца.

Следовательно, в приговорах в отношении ХДХу. и РСОу. и оспариваемом приговоре от ДД.ММ.ГГГГ содержатся противоположные выводы относительно установленных обстоятельств и юридической оценки 2 преступлений по указанным выше эпизодам, то есть допущены существенные противоречия, которые повлияли или могли повлиять на правильность применения уголовного закона и на определение меры наказания.

В соответствии с правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, касающейся проверки конституционности положений ст. 90 УПК РФ и изложенной в Постановлении № 30-П от 21 декабря 2011 года, признание преюдициального значения судебного решения, будучи направленным на обеспечение стабильности и общеобязательности судебного решения, исключение возможного конфликта судебных актов, предполагает, что факты, установленные судом при рассмотрении одного дела, впредь до их опровержения принимаются другим судом по другому делу в этом же или ином виде судопроизводства, если они имеют значение для разрешения данного дела.

При этом судом в оспариваемом приговоре не указано мотивированных выводов, свидетельствующих об опровержении фактов, установленных судом при рассмотрении уголовных дел в отношении ХДХу. и РСОу., что в данном случае возможно сделать лишь по результатам судебного следствия путем оценки исследованных доказательств.

Таким образом, фактические обстоятельства и юридическая оценка содеянного ФИО2 подлежали исследованию на основе представленных стороной обвинения доказательств в общем порядке судебного разбирательства с прекращением рассмотрения дела в особом порядке.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает приговор суда подлежащим отмене в связи с существенным нарушением требований уголовно-процессуального закона, выразившихся в рассмотрении уголовного дела в особом порядке без наличия необходимых для этого условий, а уголовное дело подлежащим передаче на новое рассмотрение, при котором суду надлежит учесть изложенное и принять законное, обоснованное и мотивированное решение.

Поскольку приговор суда подлежит отмене в связи с нарушениями уголовно-процессуального закона, суд апелляционной инстанции не проверяет доводы апелляционной жалобы осужденной ФИО2 и адвоката Шигина М.В., в том числе о несправедливости назначенного наказания, которые подлежат проверке судом первой инстанции при новом рассмотрении уголовного дела.

Принимая решение об отмене приговора и решая вопрос о мере пресечения, с учетом данных о личности ФИО2, её возраста, семейного положения, состояния её здоровья, а также обстоятельств предъявленного обвинения, суд апелляционной инстанции, полагает, что она, находясь на свободе, может продолжить заниматься преступной деятельностью и скрыться от суда, поэтому для обеспечения возможности проведения нового судебного разбирательства и рассмотрения уголовного дела необходимо избрать в отношении неё меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 2 месяца.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13-389.20 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО2 отменить, уголовное дело направить на новое судебное разбирательство в тот же суд в ином составе суда со стадии судебного разбирательства.

Апелляционные жалобы осужденной ФИО2 и адвоката Шигина М.В. оставить без удовлетворения.

Избрать в отношении ФИО2 меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 2 месяца 00 суток, то есть по ДД.ММ.ГГГГ включительно.

Апелляционное определение может быть обжаловано в Шестой кассационный суд общей юрисдикции в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий судья: Д.В. Воложанинов

Судьи: Е.А. Полтавская

Г.С. Арутюнян