Дело №

№

РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

ДД.ММ.ГГГГ года г. Омск

Куйбышевский районный суд г. Омска в составе председательствующего судьи Мякишевой И.В., при секретаре судебного заседания ФИО4, рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по заявлению ФИО3 об отмене исполнительной надписи,

УСТАНОВИЛ:

ФИО3 обратилась в суд с заявлением об отмене исполнительной надписи нотариуса, указав, что ДД.ММ.ГГГГ между АО «ДД.ММ.ГГГГ» и истцом заключен кредитный договор №, по условиям которого банк передал ответчику денежные средства в размере № рублей, а истец обязался возвратить полученный заем и уплатить проценты за пользование кредитом в размере и в сроки, определенные договором.

ДД.ММ.ГГГГ нотариусом ФИО1 временно исполняющей обязанности нотариуса нотариального округа г. Омска ФИО2, совершила исполнительную надпись № № о взыскании с должника ФИО3 задолженности, неуплаченной в срок с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ по договору кредита № от ДД.ММ.ГГГГ, в размере № руб.

При этом в нарушение требований закона взыскать АО «ФИО6» перед обращением к нотариусу не сообщил истцу о бесспорном взыскании за № дней с приложением всех документов.

Кроме того, указывает, что размер указанный в исполнительной надписи нотариуса о задолженности с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, такой задолженности заявитель не имела, при этом АО «ФИО7» в одностороннем порядке кредитный договор от ДД.ММ.ГГГГ изменил, а именно: первоначальный договор был сроком на № лет, а в последующем Банк срок кредита сократил до № месяцев в нарушение Закона РФ «О защите прав потребителей».

Просит отменить нотариальное действие, совершенное ДД.ММ.ГГГГ временно исполняющей нотариуса нотариального округа г. Омска ФИО1 исполнительную надпись о взыскании с ФИО3 в пользу АО «№» денежной суммы в размере № рублей, зарегистрированную в реестре № № от ДД.ММ.ГГГГ и отозвать с исполнения.

В судебном заседании заявитель ФИО3 не участвовала, о дате и времени рассмотрения дела извещена надлежащим образом, просила рассмотреть дело в свое отсутствие.

Представитель заинтересованного лица АО «№» в судебное заседание не явился, о дате и времени рассмотрения дела извещен надлежащим образом, просил рассмотреть дело в свое отсутствие. Представил суду письменный отзыв на заявление, в котором указал, что не согласен с требованиями заявителя, считает их незаконными и необоснованными. Указал, что кредитный договор не признан недействительным (ничтожным) решением суда. На момент вынесения исполнительной надписи в судебных органах не рассматривалось дело о признании кредитного договора ничтожным (недействительным), в Банк не поступали повестки, определения и другие судебные акты по делу о признании кредитного договора недействительным (ничтожным). В настоящее время судом также не рассмотрено дело о признании договора ничтожным (недействительным). Заявителем не оспаривается факт подписания кредитного договора. Договор оформлен ФИО3 на свое имя. Размер задолженности по состоянию на ДД.ММ.ГГГГ составлял № рублей, из которых: сумма кредита в размере № № рублей, сумма процентов в размере № рублей, сумму комиссий и оплаты дополнительных услуг, предусмотренных Договором, в размере № рублей, что подтверждается Требованием, направленным Истцу ДД.ММ.ГГГГ. Согласно ст. 91 основ законодательства Российской Федерации о нотариате Исполнительная надпись совершается, если со дня, когда обязательство должно было быть исполнено, прошло не более чем два года. Данное условие полностью соблюдено Банком. Банком и Заемщиком согласовано условие о том, что задолженность по кредитному договору может быть взыскана по исполнительной надписи нотариуса (в таблице «Данные о Заемщике кредитного договора, стр. 4 индивидуальных условий). Заемщик согласилась со всеми условиями договора, в том числе и с условием о том, что подтверждается подписью клиента в индивидуальных условиях кредитного договора № от ДД.ММ.ГГГГ. Тот факт, что заявитель не воспользовался своим правом получить корреспонденцию по месту регистрации и месту жительства, указанному в договоре с Банком, не свидетельствует о неисполнении Банком обязанности по уведомлению заемщика о наличии задолженности не менее чем за ДД.ММ.ГГГГ дней до обращения к нотариусу за совершением исполнительной надписи. Заемщику было направлено требование о досрочном исполнении обязательств по кредитному договору (копия требования прилагается). Требование было направлено ДД.ММ.ГГГГ по адресу регистрации Истца: №, <адрес>, <адрес>. Данный адрес также указан Истцом в рассматриваемом деле. Согласно требованию, Заемщик был обязан погасить задолженность в срок до ДД.ММ.ГГГГ. В связи с тем, что Заемщик не исполнил требование Банка, Банк обратился к нотариусу с заявлением о совершении исполнительной надписи.

Исполнительная надпись была совершена ДД.ММ.ГГГГ, т.е. более, чем через <адрес> дней со дня направления требования Заемщику. Банк осуществлял оформление пакета документов по получению исполнительной надписи нотариуса на основании двусторонне подписанного кредитного договора. Просил отказать в удовлетворении заявленных требований.

Заинтересованное лицо нотариус ФИО2 в судебном заседании не участвовал, о дате и времени рассмотрения дела извещен надлежащим образом, просил рассмотреть дело в свое отсутствие. Представил суду письменный ответ на запрос суда, в котором указал, что в соответствии со статьями 89, 94 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате им совершена исполнительная надпись удаленно по реестру регистрации нотариальных действий, совершенных удаленно, и сделок, удостоверенных двумя и более нотариусами за № №, дата совершения нотариального действия ДД.ММ.ГГГГ. Указанная исполнительная надпись совершена по заявлению от имени АО «ФИО8» за № от ДД.ММ.ГГГГ. поступившему для обработки в электронной форме посредством электронных сервисов Единой информационной системы нотариата. Перед совершением исполнительной надписи проведены все необходимые подготовительные, проверочные и сопроводительные процедуры: изучены и проверены документы Банка-Кредитора, поступившие в электронной форме, надлежащим образом подписанные электронными подписями. В том числе, к заявлению о совершении исполнительной надписи были приложены все необходимые документы, содержащие условия о возможности взыскания задолженности по исполнительной надписи нотариуса, расчет задолженности по денежным обязательствам, подписанный взыскателем, с указанием платежных реквизитов счета взыскателя, документ, подтверждающий выдачу кредита, копия уведомления о наличии задолженности, направленного взыскателем должнику не менее чем за четырнадцать дней до обращения к нотариусу за совершением исполнительной надписи, документ, подтверждающий направление указанного уведомления. В адрес ФИО3 указанное уведомления направлено Банком-Кредитором ДД.ММ.ГГГГ, ФИО3 не получено, что подтверждается Отчетом об отслеживании отправления. Совершенная исполнительная надпись в электронной форме в соответствии с требованиями статьи 44.3 Основ передана в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по обеспечению установленного порядка деятельности судов, исполнению судебных актов, актов других органов и должностных лиц, правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в установленной сфере деятельности, посредством Единой информационной системы нотариата с использованием Единой системы межведомственного электронного взаимодействия. В адрес должника извещение (уведомление) направлено ДД.ММ.ГГГГ, должником ФИО3 не получено и выслано обратно отправителю в связи с истечением срока хранения, что подтверждается Уведомлением о вручении заказного почтового отправления. Просил суд отказать в удовлетворении требований заявителя, в связи с тем, что нотариусом не было допущено никаких нарушений при совершении вышеуказанной исполнительной надписи.

Исследовав материалы дела, суд приходит к следующему:

Согласно пункту 1 статьи 819 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты за пользование ею, а также предусмотренные кредитным договором иные платежи, в том числе связанные с предоставлением кредита.

В силу положений ст. ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии с п/п 9 п.1 ст. 12 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" к числу исполнительных документов отнесены исполнительные надписи нотариусов.

Из представленных в дело документов следует, что ДД.ММ.ГГГГ между АО «ФИО9» и ФИО3 заключен кредитный договор №, по условиям которого заемщику предоставлен кредит в размере № руб. до ДД.ММ.ГГГГ.

Банк свои обязательства по кредитному договору выполнил, предоставив заемщику денежные средства в установленном размере.

Заемщик принятые на себя обязательства по возврату кредита не выполняла, что следует из представленного банком расчета задолженности.

В связи с этим банк потребовал от заемщика полного досрочного возврата кредита и уплаты причитающихся процентов, направив требование ДД.ММ.ГГГГ, согласно которому общая сумма задолженности по кредитному договору, подлежащая уплате, составила № руб., из которых: № руб. – задолженность по основному долгу, № руб. – задолженность по начисленным процентам, № руб. – сумма комиссий и оплаты дополнительных услуг.

Поскольку ФИО3 требования банка о полном досрочном возврате кредита и уплате причитающихся процентов в установленный срок не исполнила, сумму долга не вернула, АО «ФИО10» обратилось к нотариусу с заявлением о совершении исполнительной надписи о взыскании с нее задолженности по кредитному договору.

ДД.ММ.ГГГГ нотариусом ФИО2 совершена исполнительная надпись №, в соответствии с которой с ФИО3 в пользу банка подлежит взысканию задолженность по кредитному договору № от ДД.ММ.ГГГГ в размере № руб., из которых сумма основного долга № руб., сумма процентов № руб.

Разрешая заявленные требования, суд приходит к следующим выводам.

Согласно части 1 статьи 310 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо, считающее неправильными совершенное нотариальное действие или отказ в совершении нотариального действия, вправе подать заявление об этом в суд по месту нахождения нотариуса или по месту нахождения должностного лица, уполномоченного на совершение нотариальных действий.

Частью 3 указанной статьи предусмотрено, что возникший между заинтересованными лицами спор о праве, основанный на совершенном нотариальном действии, рассматривается судом в порядке искового производства.

Таким образом, необходимо различать требования об оспаривании нотариальных действий, обусловленных процедурными нарушениями, допущенными непосредственно нотариусом и по его вине, и спор о праве между заинтересованными лицами.

Согласно части 1 статьи 89 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, утвержденных Верховным Советом Российской Федерации 11 февраля 1993 г. N 4462-1 (в ред. от ДД.ММ.ГГГГ с изменениями и дополнениями, вступившими в силу с ДД.ММ.ГГГГ, далее Основы законодательства о нотариате), для взыскания денежных сумм или истребования имущества от должника нотариус совершает исполнительные надписи на документах, устанавливающих задолженность.

В силу пункта 2 статьи 90 Основ законодательства о нотариате установлено, что документами, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, являются: кредитные договоры, за исключением договоров, кредитором по которым выступает микрофинансовая организация, при наличии в указанных договорах или дополнительных соглашениях к ним условия о возможности взыскания задолженности по исполнительной надписи нотариуса.

В соответствии со статьей 91 Основ законодательства о нотариате, исполнительная надпись совершается, если: 1) представленные документы подтверждают бесспорность требований взыскателя к должнику; 2) со дня, когда обязательство должно было быть исполнено, прошло не более чем два года.

Согласно статье 91.1 Основ законодательства о нотариате нотариус совершает исполнительную надпись на основании заявления в письменной форме взыскателя, а также в случае его обращения за совершением исполнительной надписи удаленно в порядке, предусмотренном статьей 44.3 настоящих Основ, при условии представления документов, предусмотренных статьей 90 настоящих Основ, расчета задолженности по денежным обязательствам, подписанного взыскателем, с указанием платежных реквизитов счета взыскателя, копии уведомления о наличии задолженности, направленного взыскателем должнику не менее чем за четырнадцать дней до обращения к нотариусу за совершением исполнительной надписи, документа, подтверждающего направление указанного уведомления.

О совершенной исполнительной надписи нотариус направляет извещение должнику в течение трех рабочих дней после ее совершения (статья 91.2 Основ законодательства о нотариате).

Таким образом, юридически значимыми обстоятельствами по настоящему делу являются, в том числе следующие обстоятельства: наличие заключенного между сторонами кредитного договора (за исключением договоров, кредитором по которым выступает микрофинансовая организация), в договоре или в дополнительном соглашении к нему должны содержаться условия о возможности взыскания задолженности по исполнительной надписи нотариуса; представленные нотариусу документы должны подтверждать бесспорность требований взыскателя к должнику; со дня, когда обязательство должно было быть исполнено, прошло не более чем два года; уведомление о наличии задолженности было направленного взыскателем должнику не менее чем за четырнадцать дней до обращения к нотариусу за совершением исполнительной надписи; нотариус должен направить извещение должнику в течение трех рабочих дней после совершения исполнительной надписи.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении №, по смыслу приведенных положений (пункт 13 части 1 статьи 35 и статье 89 во взаимосвязи со статьей 5 и пунктом 1 части первой статьи 91 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате) обязательным условием совершения нотариусом исполнительной надписи является бесспорность требования взыскателя к должнику. При оспаривании должником задолженности или иной ответственности перед взыскателем нотариус - в силу частей первой и третьей статьи 16, частей четвертой и пятой статьи 41 и части первой статьи 48 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате - не вправе совершать исполнительную надпись и должен разъяснить взыскателю его право обратиться за разрешением спора в суд.

В случае же несоблюдения нотариусом установленного законом порядка и совершения им исполнительной надписи при наличии спора с заявлением в суд в соответствии с частью второй статьи 49 названных Основ может обратиться должник.

Обращаясь с заявленными требованиями, ФИО3 указывает, что задолженности за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ у нее не имелось, Банк в одностороннем порядке изменил условия кредитного договора от ДД.ММ.ГГГГ, а именно первоначальный договор был сроком на № лет, а в последующем Банк сократил срок кредита до № месяцев.

Заявителем в материалы дела представлена копия кредитного договора № от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которому сумма кредита составляет № руб., срок возврата кредита до ДД.ММ.ГГГГ. Указанный экземпляр кредитного договора совпадает с условиями кредитного договора, представленным нотариусом, а также с представленным Банком, факт подписания которого не оспаривался заемщиком ФИО3

Однако заявителем также представлен экземпляр кредитного договора № от ДД.ММ.ГГГГ, не подписанного ФИО3, согласно условиям которого срок возврата кредита установлен до ДД.ММ.ГГГГ, при этом этот экземпляр кредитного договора подписан тем же уполномоченным сотрудником банка, что и кредитный договор в иной редакции, имеет печать банка.

Таким образом, заемщиком оспариваются условия кредитного договора № от ДД.ММ.ГГГГ с изменениями, а именно с уменьшением срока возврата кредита, неподписанный ФИО3 Указанные доводы подлежат оценке и проверке.

Кроме того, из представленной выписки по счету по указанному кредитному договору, представленной ФИО3, следует, что ФИО3 ежемесячно вносились платежи по кредитному договору ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что требования банка бесспорными не являются. Эти обстоятельства, в том числе, связанные с подписанием условий кредитного договора относительно сроков возврата кредита подлежат выяснению в ходе искового судопроизводства.

Согласно ч. 1 ст. 310 ГПК РФ заинтересованное лицо, считающее неправильными совершенное нотариальное действие или отказ в совершении нотариального действия, вправе подать заявление об этом в суд по месту нахождения нотариуса или по месту нахождения должностного лица, уполномоченного на совершение нотариальных действий.

По смыслу части 3 статьи 263, а также части 3 статьи 310 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации отсутствие спора о праве является обязательным условием для применения процессуальных правил особого производства.

Если при рассмотрении дела будет выявлено наличие материально-правового спора, то его рассмотрение должно происходить по иным процессуальным правилам- правилам искового производства.

Таким образом, суд приходит к выводу о наличии между сторонами споре о праве, основанном на совершенном нотариальном действии, который рассматривается судом в порядке искового производства.

С учетом изложенного, суд полагает необходимым удовлетворить заявленные требования ФИО3, что согласуется с позицией, высказанной в определении судебной коллегии по гражданским делам Омского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ по делу №.

Исполнительная надпись, совершенная временно исполняющей обязанности нотариуса нотариального округа г. Омск ФИО2 - ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ, подлежит отмене.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 194-199, ГПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Заявление ФИО3, ДД.ММ.ГГГГ г.р., паспорт №, об отмене исполнительной надписи удовлетворить.

Отменить исполнительную надпись, совершенную временно исполняющей обязанности нотариуса нотариального округа г. Омск ФИО1 ДД.ММ.ГГГГ, зарегистрированную в реестре (идентификатор номер №) по кредитному договору от ДД.ММ.ГГГГ №, заключенному между АО «ФИО11» и ФИО3.

Разъяснить заявителю и заинтересованным лицам право разрешить спор в порядке искового производства.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Омский областной суд через Куйбышевский районный суд г. Омска в течение месяца со дня принятия решения в окончательной форме.

Судья И.В. Мякишева

Мотивированное решение изготовлено ДД.ММ.ГГГГ.

Решение вступило в законную силу №

УИД №

Подлинный документ подшит в деле №

Куйбышевского районного суда г. Омска

"КОПИЯ ВЕРНА"подпись судьи_________________секретарь суда____________________________________________Наименование должности уполномоченного работника аппарата суда________________ _ ____ Подпись Инициалы,фамилия" " ДД.ММ.ГГГГ года