Судья – ...........8 Дело ........
АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ
............ ..........
Суд апелляционной инстанции в составе:
председательствующего судьи Горбань В.В.
при введении протокола помощником судьи Давлетовым Э.Р.
с участием:
прокурора Серого Д.Н.
адвоката, в защиту интересов ...........1 ...........27
адвоката, в защиту интересов ...........2 ...........26
рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению старшего помощника прокурора ............ ...........11, по апелляционной жалобе адвоката ...........27, в защиту интересов осужденной ...........1, по апелляционной жалобе адвоката ...........26, в защиту интересов осужденной ...........2, на приговор Кропоткинского городского суда Краснодарского края от .........., которым:
...........1, .......... года рождения, уроженка ............, зарегистрированная и проживающая по адресу: Краснодарский край, ............, ............ ............, гражданка РФ, имеющая неоконченное высшее образование, не замужем, имеющая на иждивении одного малолетнего ребенка, работающая администратором в ............ невоеннообязанная, ранее не судимая,
осуждена по п. «а» ч.2 ст.171.2 УК РФ (в редакции Федерального закона от 22 декабря 2014 года №430-ФЗ) к штрафу в размере 20 000 рублей.
На основании п. «б» ч.1 ст.78 УК РФ от назначенного наказания ...........1 освобождена, в связи с истечением срока давности уголовного преследования.
Мера пресечения ...........1 в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.
...........2, .......... года рождения, уроженка ............, ............ гражданка РФ, имеющая среднее-профессиональное образование, замужем, имеющая на иждивении двоих малолетних детей, не работающая, невоеннообязанная, не судимая,
осуждена по п. «а» ч.2 ст.171.2 УК РФ (в редакции Федерального закона от 22 декабря 2014 года №430-ФЗ) к штрафу в размере 20 000 рублей.
На основании п. «б» ч.1 ст.78 УК РФ от назначенного наказания ...........2 освобождена, в связи с истечением срока давности уголовного преследования.
Мера пресечения ...........2 в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.
Судом разрешены вещественные доказательства в соответствии со ст.81 УПК РФ.
При обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре, ...........1 признана виновной в совершении незаконной организации и проведении азартных игр, то есть в проведении азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», совершенное группой лиц по предварительному сговору.
При обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре, ...........2 признана виновной в совершении незаконного проведения азартных игр, то есть проведении азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», совершенное группой лиц по предварительному сговору.
...........1и ...........2 вину в совершении инкриминируемого им деяния не признали.
Уголовное дело рассмотрено в общем порядке уголовного судопроизводства.
Заслушав доклад судьи Горбань В.В., проверив материалы уголовного дела, суд апелляционной инстанции
УСТАНОВИЛ:
В апелляционном представлении старший помощник прокурора ............ ...........11 просит приговор суда отменить, указав, что согласно протоколу судебного заседания от .......... (т.13 л.д.200-203), адвокатом ...........26 заявлено ходатайство об исключении из числа доказательств акта личного досмотра от .........., акта выдачи технических средств от .......... и приобщении к материалам дела акта экспертного исследования от ........... После обсуждения заявленного ходатайства, суд на месте постановил разрешить ходатайство защитника о признании доказательств недопустимыми в совещательной комнате, при вынесении итогового решения по делу. В приговоре судом не приведено каких-либо мотивов об отказе в удовлетворении вышеназванного ходатайства, свидетельствующих о его рассмотрении. Невыполнение указанных требований закона влечет ограничение прав участников уголовного судопроизводства, является существенным нарушением уголовно-процессуального закона, что повлияло на вынесение законного и обоснованного судебного решения.
В апелляционной жалобе адвокат ...........27, в защиту интересов осужденной ...........1, просит приговор суда отменить, мотивируя тем, что выводы суда не соответствуют и противоречат фактическим обстоятельствам дела, поскольку ...........1 вменено совершение законных действий, а выводы суда о том, что ...........1 обеспечила установленные игровые терминалы, используемые в качестве игрового оборудования, подключенные к информационно-телекоммуникационной сети «интернет», компьютерной программой не соответствуют действительности, так как помещение, арендуемое ................» уже было снабжено оборудованием, предназначенным для осуществления букмекерской деятельности и, соответственно, программным продуктом, ввиду чего, правила азартной игры были установлены ................». Суд указал, что ...........1 обеспечила терминалы программным обеспечением, посредством которых осуществлялись азартные игры, принцип которых заключался в определении выигрыша случайным образом, однако такой вывод противоречит заключению эксперта .........1 от .......... и фактическим обстоятельствам дела, поскольку учет и обработка ставок, и фиксирование результатов азартных игр происходили в процессинговом центре, что исключает факт проведения азартной игры ...........1, ...........2, ...........12, ...........13 вне ................». Судом не учтены показания свидетелей Свидетель №6, Свидетель №5, ...........14, ...........15, Свидетель №15 и им не ...........4 оценка, ввиду чего они отсутствуют в описательно-мотивировочной частях приговора суда. Выводы суда об умысле ...........1 ...........2, ...........16 и ...........12 на совершение преступления, инкриминированного им, являются надуманными, не основанными на материалах уголовного дела и результатах проведенного следствия, поскольку никаких доказательств своим предположениям, суд в приговоре не привел. В качестве подтверждения вины ...........1 ...........2, ...........16 и ...........12 судом приведено заключение эксперта ........ от .........., но сторона зашиты, заявила ходатайство об исключении данного экспертного заключения из числа доказательств на основании грубого нарушения норм УПК РФ, допущенного при производстве экспертизы, поскольку в уголовном деле отсутствует подписка эксперта ...........28 о разъяснении ему прав и ответственности, а также оно содержит утверждения, которые не входят в его компетенцию, но ...........4 ходатайство судом разрешено не было.
В апелляционной жалобе адвокат ...........26, в защиту интересов осужденной ...........2, просит приговор суда отменить, мотивируя тем, что выводы суда не основаны на фактических материалах уголовного дела, а судом первой инстанции допущены существенные нарушения уголовно-процессуального закона: в основу выводов суда положены оглашенные показания свидетеля Свидетель №12 в нарушении ч.1 ст.281 УПК РФ, при несогласии сторон - подсудимых ...........1, ...........30, ...........31, ФИО1, и их защитников в оглашении его показаний; не рассмотрены ходатайства заявленные .......... защитником ...........27 об отмене постановления об отказе в возбуждении уголовного дела от .......... по факту подделки подписи Свидетель №1 в акте личного досмотра и акте выдачи технических средств от .........., и об исключении доказательства – заключения эксперта ...........28 ........ от ..........; не ...........4 объективная оценка исследованным в суде доказательствам, согласно которым проведение азартных игр в помещении, расположенном по адресу: ............ осуществляло юридическое лицо - АО ................»; не ...........4 должная оценка показаниям свидетелей Свидетель №13, Свидетель №15, Свидетель №5, ...........15, ...........17
Изучив представленные материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления, апелляционных жалоб, выслушав мнение адвокатов ...........26 и ...........27, просивших приговор суда отменить по доводам апелляционных жалоб, мнение прокурора ...........10, полагавшего необходимым приговор суда отменить, по доводам, изложенным в апелляционном представлении, суд апелляционной инстанции считает необходимым приговор суда отменить, по следующим основаниям.
В соответствии со статьей 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым и признается таким, если постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.
Согласно положениям п.2 ч.1 ст.389.15 УПК РФ основаниями отмены судебного решения в апелляционном порядке является нарушение уголовно-процессуального закона.
В силу ч.1 ст.389.17 УПК РФ основаниями отмены судебного решения судом апелляционной инстанции являются существенные нарушения уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных УПК РФ прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на вынесение законного и обоснованного судебного решения.
Как следует из материалов уголовного дела ................) протокол судебного заседания от .........., защитником ...........27 было заявлено ходатайство об отмене постановления об отказе в возбуждении уголовного дела от .......... (т................), которым отказано в возбуждении уголовного дела по ч.4 ст.303 УК РФ по факту фальсификации доказательств по уголовному делу ........; отказано в возбуждении уголовного дела по ч.1 ст.307 УК РФ в отношении Свидетель №1.
Суд, выслушав мнение всех участников процесса, постановил всем доказательствам будет дана оценка при принятии итогового документа в совещательной комнате.
На основании ч.1 ст.119 УПК РФ подсудимый и его защитник в ходе рассмотрения уголовного дела вправе заявлять ходатайства, которые, исходя из положений ст.122 УПК РФ, должны были быть разрешены судьей путем вынесения постановления.
При этом согласно ст.244 УПК РФ в судебном заседании стороны обвинения и защиты пользуются равными правами на представление доказательств и участие в их исследовании.
Вместе с тем, как следует из протокола судебного заседания, суду первой инстанции было заявлено ходатайство стороной защиты об отмене постановления старшего следователя ...........18, однако суд по заявленному ходатайству не принял никакого решения, ни в ходе судебного разбирательства, ни при вынесении итогового решения, указанное ходатайство осталось не разрешенным.
Далее, в ходе судебного следствия адвокатом ...........27, было заявлено письменное ходатайство об исключении из доказательств: заключение эксперта ........ от ..........; четыре Flash-накопителя интерфейсов USB; системный блок компьютера с накопителем на жестких магнитных дисках ................
Согласно протокола судебного заседания от .......... ................ суд первой инстанции постановил, по исключению доказательств будет ...........4 оценка всем доказательствам по уголовному делу в совещательной комнате.
В соответствии с ч.1 ст.256 УПК РФ по вопросам, разрешаемым судом во время судебного заседания, суд выносит определения или постановления, которые подлежат оглашению в судебном заседании.
По существу заявленного ходатайства судом не было принято никакого решения, а указано, что будет принято потом по нему решение.
Согласно вынесенного обвинительного приговора ................ суд указывает, что все заявленные в ходе судебного следствия ходатайства были разрешены судом в строгом соответствии со ст.271 УПК РФ, таким образом сторонам были обеспечены равноправие и состязательность в полном объеме, что не соответствует фактическим обстоятельствам дела.
На основании ч.1 ст.281 УПК РФ оглашение показаний свидетеля, ранее ...........4 при производстве предварительного расследования или судебного разбирательства, допускаются с согласия сторон в случае неявки свидетеля, за исключением случаев, предусмотренных ч.2 и ч.6 ст.281 УПК РФ.
Как усматривается из материалов уголовного дела ................ государственным обвинителем в ходе судебного разбирательства было заявлено ходатайство об оглашении показаний свидетеля Свидетель №12 в порядке 281 УПК РФ, в связи с невозможностью вызова его в судебное заседание, который был допрошен в предыдущем судебном заседании.
Зщитники ...........26, ...........27, ...........25 и подсудимые ...........1, ...........19 и ...........51 возражали против удовлетворения заявленного ходатайство.
Однако суд, в нарушение указанных требований закона принял решение об оглашении показаний Свидетель №12
В соответствии со ст.15 УПК РФ уголовное судопроизводство осуществляется на основе принципа состязательности сторон, который предполагает обязанность суда создавать необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав.
По настоящему уголовному делу эти требования закона не выполнены.
Несоблюдение данного принципа судом первой инстанции повлекло нарушение права на защиту подсудимых, которое выразилось в лишении ...........1 и ...........19 права представлять доказательства и доказывать свою невиновность в инкриминируемом им преступлении.
С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции, не может признать постановленный приговор законным и обоснованным, и, принимая во внимание, что допущенные нарушения уголовно-процессуального закона не могут быть устранены в суде апелляционной инстанции, в соответствии с п.4 ч.1 ст.389.20 УПК РФ приговор подлежит отмене, а дело - направлению на новое судебное рассмотрение со стадии судебного разбирательства.
В связи с тем, что приговор отменяется в связи с нарушением уголовно-процессуального закона, суд апелляционной инстанции не входит в обсуждение других доводов апелляционных жалоб, которые должны получить оценку при новом рассмотрении дела.
Меру пресечения ...........1 и ...........19 суд апелляционной инстанции полагает необходимым оставить прежней – подписку о невыезде и надлежащем поведении, поскольку обстоятельства, послужившие основанием для ее избрания, не отпали.
На основании изложенного, суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьями 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ,
ПОСТАНОВИЛ:
Приговор Кропоткинского городского суда Краснодарского края от .......... в отношении ...........1 и ...........2 – отменить, апелляционное представление и апелляционные жалобы удовлетворить частично.
Уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение, в тот же суд, в ином составе суда, со стадии судебного разбирательства.
Постановление суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в вышестоящую кассационную инстанцию в порядке, предусмотренном главой 471 УПК РФ, в течении 6 (шести) месяцев со дня его вынесения.
Стороны вправе ходатайствовать о своем участии в суде кассационной инстанции.
Судья краевого суда Горбань В.В.