Апелляционное определение по делу № 22-3197/2023 от 28.09.2023

В суде первой инстанции дело слушал судья Рыбалова Н.В.

Дело № 22-3197/2023

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Хабаровск 28 сентября 2023 года

Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе:

председательствующего Акулова В.Г.,

судей Брусиловской В.В.,

ФИО6,

с участием прокурора Ковальчук Г.А.,

осужденной ФИО7,

защитника Колядинского К.Е.,

при секретаре Шелковниковой А.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании 28.09.2023 уголовное дело в отношении ФИО7 по апелляционным представлению государственного обвинителя Головиной А.Э. и жалобе осужденной ФИО7 на приговор Индустриального районного суда г.Хабаровска от 26 июня 2023 года, которым

ФИО7, <данные изъяты>, не судима,

осуждена:

по ст.ст.30 ч.3 ст.228.1 ч.3 п. «а» УК РФ к 7 годам лишения свободы,

по ст.228.1 ч.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы,

по ст.ст.30 ч.3 ст.228.1 ч.4 п. «г» УК РФ к 9 годам лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 12 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок лишения свободы исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

ФИО7 взята под стражу в зале суда.

В срок лишения свободы зачтено время содержания ФИО7 под стражей 17.02.2023 и с 26.06.2023 до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, а также время применения к ФИО7 меры пресечения в виде запрета определенных действий с 18.02.2023 по 25.06.2023 из расчета два дня применения запрета за один день лишения свободы.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Брусиловской В.В., изложившей обстоятельства дела, содержание апелляционных представления и жалобы, пояснения осужденной ФИО7 и адвоката Колядинского К.Е., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Ковальчук Г.А., полагавшей приговор подлежащим изменению, изучив материалы дела, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛ

А:

ФИО7 осуждена:

за покушение с 3 часов 42 минут до 21 часа 27 минут 15.02.2023 на незаконный сбыт наркотических средств – смесь, содержащую героин (диацетилморфин), массой 0,35 грамм, совершенное с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору;

за незаконный сбыт с 3 часов 50 минут до 17 часов 15 минут 16.02.2023 наркотических средств - смесь, содержащую героин (диацетилморфин);

за покушение с 3 часов 50 минут до 18 часов 30 минут 16.02.2023 на незаконный сбыт наркотических средств – смесь, содержащую героин (диацетилморфин), массой 0,33 грамм, совершенное с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору;

за покушение с 3 часов 50 минут до 18 часов 30 минут 16.02.2023 на незаконный сбыт наркотических средств – смесь, содержащую героин (диацетилморфин), массой 0,35 грамм, совершенное с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору;

за покушение с 3 часов 50 минут до 18 часов 30 минут 16.02.2023 на незаконный сбыт наркотических средств – смесь, содержащую героин (диацетилморфин), массой 0,34 грамм, совершенное с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору;

за покушение с 3 часов 50 минут до 18 часов 30 минут 16.02.2023 на незаконный сбыт наркотических средств – смесь, содержащую героин (диацетилморфин), 12,68 грамм в крупном размере, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору.

Преступления совершены в г.Хабаровске при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании ФИО7 признала себя виновной полностью.

Государственный обвинитель в апелляционном представлении полагает приговор незаконным в связи с существенным нарушением уголовно-процессуального закона, неправильным применением уголовного закона, несправедливостью приговора ввиду его мягкости. Правильно установив фактические обстоятельства дела, суд не мотивировал квалифицирующий признак – совершение преступления с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»). Необоснованно признано смягчающим обстоятельством полное признание вины, поскольку сторона защиты завила о необходимости квалификации пяти преступлений по одной статье, следовательно, вина по пяти преступлениям, предусмотренным ст.ст.30 ч.3 ст.228.1 ч.3 п.«а» УК РФ, признана частично. Просит отменить приговор, постановить новый приговор, признав ФИО7 виновной по пяти преступлениям, предусмотренным ст.ст.30 ч.3 ст.228.1 ч.3 п.«а» УК РФ, назначив наказание за каждое преступление 7 лет 4 месяца лишения свободы, по ст.228.1 ч.1 УК РФ – 4 года лишения свободы, по ст.ст.30 ч.3 ст.228.1 ч.4 п.«г» УК РФ – 9 лет лишения свободы, на основании ч.3 ст.69 УК РФ окончательно назначить 12 лет 6 месяцев лишения свободы.

Осужденная ФИО7 в апелляционной жалобе полагает назначенное наказание строгим. Просит учесть смягчающие обстоятельства: активное способствование раскрытию и расследованию преступления, наличие на иждивении двоих малолетних детей, явку с повинной, полное признание вины, полное раскаяние в содеянном, отсутствие судимости и назначить наказание, применив отсрочку до достижения 14-летнего возраста младшим сыном.

Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы, содержащиеся в апелляционных жалобе и представлении, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ст.389.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке являются, в частности, несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции; существенное нарушение уголовно-процессуального закона; неправильное применение уголовного закона, а также несправедливость приговора.

Таких нарушений судебной коллегией не установлено.

Выводы суда первой инстанции о виновности осужденной в совершении покушения 15.02.2023 на незаконный сбыт наркотических средств – смесь, содержащую героин (диацетилморфин), массой 0,35 грамм, совершенное с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), группой лиц по предварительному сговору, являются обоснованными, подтверждаются совокупностью исследованных судом и приведенных в приговоре доказательств.

Виновность ФИО7 в совершении указанного преступления подтверждена совокупностью доказательств, в числе которых показания самой осужденной, пояснившей, что в августе 2022 года начала незаконную деятельность в интернет-магазине. Посредством мессенджера «Телеграмм» общалась с оператором интернет-магазина <данные изъяты>», который объяснил условия работы по закладке наркотиков на территории г.Хабаровска, направил ссылку для скачивания программы «<данные изъяты>», через которую следовало отправлять фотографии места закладки, а также отправлять фотографии с географическими координатами места, где надо было забирать клад с наркотиком. Оплата за деятельность осуществлялась на банковскую карту по 400 рублей за одну закладку наркотического средства. 15.02.2023 получила информацию о закладке с наркотиками в районе улицы Большой. По указанному адресу забрала 50 свертков с наркотическим средством, из которых большинство разложила в течение двух часов и затем вернулась домой, поскольку разрядился телефон. В тот же день около 21 часа пошла гулять с подругой – ФИО1 в первом микрорайоне, гуляли до 23 часов. Во время прогулки сделала еще восемь тайников, фотографии мест отправила оператору, при этом воспользовалась телефоном ФИО1, которая ничего о ее деятельности не знала. Из всех мест закладок запомнила лишь одно около дома 16 по улице Путевой.

В ходе осмотра места происшествия 17.02.2023 с участием ФИО7 в районе дома 14 по улице Путевой обнаружен и изъят сверток красного цвета с наркотическим средством внутри. Справкой об исследовании № 41и от 17.02.2023 установлено, что изъятое наркотическое средство является смесью, содержащей наркотическое средство - героин (диацетилморфин) массой 0,35 грамм.

Согласно показаниям свидетелей <данные изъяты> – понятых, и свидетеля ФИО2 – оперативного сотрудника, участвовавших при личном обыске ФИО7, а также в осмотре мест происшествия, во время которых у ФИО7 и в указанных ею местах обнаружены и изъяты свертки с наркотическим средством.

Результатами ОРМ «Наблюдение» от 15.02.2023, а также проверкой показаний ФИО7 на месте происшествия зафиксированы действия и пояснения осужденной у дома 14 по улице Путевой.

Согласно показаниям свидетеля ФИО4 – оперативного сотрудника УПК МВД России, проводившего ОРМ «Наблюдение», он наблюдал, как 15.02.2023 ФИО7 с ФИО1 проследовали к дому 14 по улице Путевой, где ФИО7 отошла от ФИО1, провела манипуляции с телефоном.

Показания осужденной подтверждены свидетелем ФИО1, которая пояснила, что в середине февраля 2023 года была в гостях у ФИО7 на улице Королева и вечером прогуливалась с ней в районе дома. При этом ФИО7 попросила телефон, чтобы кому-то позвонить, и периодически отходила в сторону под предлогом дозвониться до кого-то. На следующий день ФИО7 попросила у нее телефон попользоваться до покупки себе телефона. В тот же день ФИО7 была задержана, при ней находился телефон ФИО1, в котором ФИО7 оставила фотографии мест закладок наркотических средств.

При осмотре телефонов, изъятых у ФИО7, обнаружены записи и фотографии, о которых осужденная пояснила, что телефоны содержат переписку с оператором и фотографии мест закладок.

Анализ доказательств, имеющихся в материалах дела, свидетельствует о том, что суд правильно установил фактические обстоятельства преступления и обоснованно квалифицировал действия ФИО7 по ст.ст.30 ч.3 ст.228.1 ч.3 п. «а» УК РФ.

Выводы суда первой инстанции о виновности осужденной в совершении 16.02.2023 незаконного сбыта наркотического средства - смеси, содержащей героин (диацетилморфин), являются обоснованными, подтверждаются совокупностью исследованных судом и приведенных в приговоре доказательств.

Виновность ФИО7 в совершении указанного преступления подтверждена совокупностью доказательств, в числе которых признательные показания ФИО7 о том, что 16.02.2023 от оператора под ником <данные изъяты>» получила фотографию с местом закладки по улице Ярославской, д.49. Из закладки забрала 41 сверток с наркотическим средством. Один сверток бонусом предназначался ей. Из этого свертка в тот же день она передала ФИО3 наркотик в виде раствора, который он употребил на кухне квартиры <адрес>.

Согласно показаниям свидетеля ФИО3 16.02.2023 он пришел в гости к ФИО7, которая предложила ему употребить наркотик - героин, она же набрала раствор в шприц и передала ему. Данный раствор он употребил на кухне ее квартиры путем введения инъекции. В тот же день он был задержан сотрудниками полиции и освидетельствован на состояние опьянения.

Показания свидетеля ФИО3 и осужденной ФИО7 подтверждены актом медицинского освидетельствования ФИО3 от 18.02.2023, согласно которому установлено наркотическое опьянение с содержанием в моче морфия 200 нг/мл.

В соответствии с приведенным в приговоре описанием последующих пяти преступных деяний от 16.02.2023, признанных судом доказанными, из признательных показаний ФИО7 следует, что 16.02.2023 от оператора интернет-магазина <данные изъяты>» получила фотографию с местом закладки по улице Ярославской, д.49. Из закладки забрала 41 сверток с наркотическим средством. Затем около 17 часов в тот же день попросила своего знакомого ФИО3, повозить ее по городу по своим делам. Он довез ее до дома 6 по ул.Сурикова, от которого она прошла по ул.Крестьянской, сделала одну закладку наркотических средств, затем у дома 25 по ул.Атлантической, и еще две закладки в том же районе. После этого к ней подошел сотрудник полиции, она была задержана. Во время личного досмотра в помещении полиции у нее были изъяты 36 свертков с наркотическим средством – героин.

Виновность ФИО7 в совершении указанных преступлений подтверждена:

- показаниями свидетеля ФИО3, который пояснил, что 16.02.203 ФИО7 попросила его повозить ее по городу. О том, что она занимается оборудованием закладок, он не знал, но видел в тот день, как она что-то бросила в снег и сфотографировала место;

- показаниями свидетелей <данные изъяты> – понятых, и свидетеля ФИО2 – оперативного сотрудника, участвовавших при личном обыске ФИО7, а также в осмотре мест происшествия, во время которых у ФИО7 и в указанных ею местах обнаружены и изъяты свертки с наркотическим средством.

- результатами рассекреченного ОРМ «Наблюдение» от 16.02.2023, согласно которого 16.02.2023 ФИО7 вышла из дома в 17 часов 15 минут с мужчиной. Данный мужчина на автомобиле довез ФИО7 до дома 6 по улице Сурикова. ФИО7 прошла до дома 25 по улице Крестьянской, провела манипуляции на обочине дороги со снегом и телефоном, затем перешла дорогу и у дома 10 по улице Атлантической произвела такие же манипуляции, дошла до дома 16 по той же улице и произвела те же манипуляции. После чего в 18 часов 30 минут на той же улице была задержана сотрудниками полиции;

- протоколом личного обыска ФИО7, по результатам которого у нее было изъято 36 свертков с наркотическим средством;

- протоколами осмотра мест происшествия, в ходе которых около <адрес> обнаружены и изъяты свертки с наркотическим средством;

- заключением №136э от 22.02.2023, согласно которому содержимое 36 свертков является смесью, содержащей наркотическое средство – героин (диацетилморфин) общей массой 12,68 грамм;

- справкой об исследовании №42и от 17.02.2023, согласно которой содержимое свертка, изъятого у дома 16 по улице Атлантической, является смесью, содержащей наркотическое средство – героин (диацетилморфин) массой 0,33 грамма;

- справкой об исследовании №43и от 17.02.2023, согласно которой содержимое свертка, изъятого у дома 25 по улице Крестьянской, является смесью, содержащей наркотическое средство – героин (диацетилморфин) массой 0,35 грамм;

- справкой об исследовании №44и от 17.02.2023, согласно которой содержимое свертка, изъятого у дома 10 по улице Атлантической, является смесью, содержащей наркотическое средство – героин (диацетилморфин) массой 0,33 грамма;

- справкой об исследовании №45и от 17.02.2023, согласно которой содержимое свертка, изъятого у дома 10 по улице Атлантической, является смесью, содержащей наркотическое средство – героин (диацетилморфин) массой 0,34 грамма;

- проверкой показаний ФИО7 на месте происшествия зафиксированы действия и пояснения осужденной по <адрес>;

- показаниями свидетеля ФИО4 – оперативного сотрудника УПК МВД России, проводившего ОРМ «Наблюдение», пояснившего о наблюдении за действиями ФИО7 16.02.2023;

- осмотром телефонов, изъятых у ФИО7, содержащих переписку и фотографии мест закладок, а также выписку по банковским операциям счетов ФИО7, открытых в банке «Тинькофф».

Указанные действия ФИО7 верно квалифицированы как совокупность четырех преступлений, предусмотренных ст.ст.30 ч.3 ст.228.1 ч.3 п.«а» УК РФ, и преступления, предусмотренного ст.ст.30 ч.3 ст.228.1 ч.4 п.«г» УК РФ.

По доводам защитника, полагавшего, что действия осужденной по реализации полученных у неустановленного лица наркотических средств, охватывались единым умыслом, направленным на незаконный сбыт всей массы полученных наркотических средств, помещенных ФИО7 в несколько мест скрытого хранения, поэтому подлежат квалификации по пяти рассмотренным деяниям по ст.ст.30 ч.3 ст.228.1 ч.4 п.«г» УК РФ как единое продолжаемое преступление, следует отметить следующее.

Из материалов уголовного дела следует и установлено в ходе судебного разбирательства, что умысел ФИО7 был направлен на множественный сбыт определенного количества наркотических средств разным потребителям, которые приобрели бы наркотик через различные тайники - закладки в разное время, при различных обстоятельствах.

По смыслу закона, поскольку каждая закладка предназначена для передачи наркотических средств разным приобретателям (либо хотя бы одному, но в несколько приемов), в каждом случае лицо действует с самостоятельным умыслом на сбыт того количества наркотического средства, которое находится в том или ином тайнике - закладке. Сбыт наркотических средств путем разделения на части и размещения их в тайники - закладки следует рассматривать применительно к каждой закладке как отдельное преступление с самостоятельным умыслом, а в целом такие действия - как совокупность преступлений.

При указанных обстоятельствах судебная коллегия считает, что действия ФИО7, связанные с размещением наркотических средств в четырех тайниковых закладках, а также с хранением при себе с целью дальнейшего сбыта, не могут быть квалифицированы как единое продолжаемое преступление.

При этом получение осужденной указанных наркотических средств из одного источника об обратном не свидетельствует, поскольку, размещая наркотические средства с целью сбыта в четыре тайниковые закладки, находящиеся хоть и в одном районном массиве города, но по различным географическим координатам, данные о которых фиксировались ФИО7 в мобильном телефоне с целью последующей передачи информации о месте каждой закладки потенциальным приобретателям наркотических средств, а также храня их при себе с целью дальнейшего сбыта, осужденная каждый раз выполняла объективную сторону различных преступлений.

По доводам апелляционного представления следует отметить, что судом в приговоре правомерно указан квалифицирующий признак - с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть «Интернет», поскольку для выполнения всех умышленных действий, создающих условия для совершения преступлений, ФИО7 использовала такие сети. Так, с использованием сети «Интернет» она подыскала источник незаконного приобретения наркотических средств с целью последующего сбыта и передавала оператору интернет-магазина с использованием программного обеспечения информацию для приобретателей наркотических средств.

Судом первой инстанции дело рассмотрено с соблюдением требований УПК РФ, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон. Заявленные сторонами ходатайства рассмотрены судом в соответствии с требованиями УПК РФ, в зависимости от значения их для правильного разрешения уголовного дела, постановленные по ним судом первой инстанции решения не вызывают сомнений в их правомерности и обоснованности.

Нельзя согласиться с приведенными в апелляционной жалобе доводами о несправедливости приговора вследствие назначения сурового наказания.

Наказание в виде реального лишения свободы ФИО7 назначено в соответствии с законом, с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, данных о ее личности и всех обстоятельств дела, в том числе смягчающих обстоятельств, которым признаны: активное способствование расследованию преступления, наличие на иждивении двух несовершеннолетних детей, явка с повинной, полное признание вины, раскаяние в содеянном. Отягчающих обстоятельств не установлено.

Оснований для назначения наказания с применением правил, предусмотренных ст.64, ст.73, ч.6 ст.15 УК РФ, не имеется.

Рассматривая законность и справедливость отказа применения положений ст.82 УК РФ следует отметить, что судом первой инстанции правильно учтены данные о личности осужденной, характеризующейся отрицательно, а также пояснения самой ФИО7 о том, что для совершения преступлений она передавала детей на длительное время иным лицам, кроме того сама является потребителем наркотических средств опиумной группы, при этом на учете у врача-нарколога не состоит и лечение не проходит. Над несовершеннолетними детьми ФИО7 распоряжением начальника отдела опеки и попечительства по г.Хабаровску Министерства социальной защиты от 19.07.2023 временно назначен опекун – ФИО5.

Нарушений уголовно – процессуального закона при рассмотрении уголовного дела, влекущих отмену либо изменение приговора не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.389.13, ст.389.20 ч.1 п.9, ст.389.28, ст.389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Индустриального районного суда г.Хабаровска от 26 июня 2023 года в отношении ФИО7 оставить без изменения, а апелляционные представление государственного обвинителя Головиной А.Э. и жалобу осужденной ФИО7 - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в течение шести месяцев в кассационном порядке, установленном гл.47.1 УПК РФ, в Девятый кассационный суд общей юрисдикции через суд, постановивший приговор. Осужденная вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий

Судьи: