ВЕРХОВНЫЙ СУД

РЕСПУБЛИКИ САХА (ЯКУТИЯ)

Судья Мекюрдянов Д.Е. Дело № 22 –1832/2023

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ ПРИГОВОР

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

г. Якутск 31 августа 2023 года

Суд апелляционной инстанции по уголовным делам Верховного Суда Республики Саха (Якутия) в составе:

председательствующего судьи Мунтяну И.Е.,

судей Алексеевой Н.М., Стрекаловской А.Ф.,

с участием прокурора Рабжировой А.М.,

защитника – адвоката Даниловой Г.Г.,

при секретаре судебного заседания Макарове Е.Р.,

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя – помощника прокурора города Якутска Эпова А.В. на приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 30.06.2023, которым

ФИО1, _______ года рождения, уроженка .........., гражданка .........., состоящая на регистрационной учете по адресу: .........., несудимая,

осуждена по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы.

На основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 6 месяцев.

На осужденную ФИО1 возложены обязанности: не реже одного раза в месяц, в установленный инспектором день являться на регистрацию в уголовно-исполнительную инспекцию по месту жительства; без уведомления инспекции не менять место жительства и работы.

Контроль за поведением осужденной возложен на органы ведающие исполнением наказания.

Этим же приговором разрешены вопрос о мере пресечения, вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Алексеевой Н.М., выслушав прокурора Рабжирову А.М., поддержавшую доводы, изложенные в апелляционном представлении, защитника – адвоката Данилову Г.Г., считающую приговор не подлежащим отмене, суд апелляционной инстанции

установил:

приговором суда ФИО1 (далее – ФИО1) признана виновной и осуждена за кражу, то есть тайное хищение имущества П., с банковского счета.

Преступление, как было установлено судом первой инстанции, совершено ею с 22.03.2021 по 24.03.2021 в г. Якутске при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

Не согласившись с приговором государственный обвинитель – помощник прокурора города Якутска Эпов А.В. внес апелляционное представление, в котором просит приговор отменить и вынести новый апелляционный приговор, поскольку квалификация преступления не соответствует описанию деяния в части квалифицирующего признака - причинение значительного ущерба гражданину.

В письменных возражениях защитник – адвокат Данилова Г.Г. в интересах осужденной ФИО1 считает приговор суда не подлежащим отмене.

Согласно ст. 389.9 УПК РФ суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам, представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора.

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы апеллянта, суд апелляционной инстанции считает апелляционное представление подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона (ч. 2 ст. 297 УПК РФ).

Согласно п.1, 5ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного судом доказанным, а также обоснование принятых решений по другим вопросам, указанным в статье 299 УПК РФ.

Пункт 3 ч. 1 ст. 299 УПК РФ устанавливает, что при постановлении приговора суд разрешает, является ли это деяние преступлением и какими пунктом, частью, статьей Уголовного кодекса Российской Федерации оно предусмотрено.

Описывая преступное деяние ФИО1 суд установил, что потерпевшему П. причинен значительный материальный ущерб, однако при квалификации ее действий данный квалифицирующий признак не указал, в нарушение п. 3 ст. 307 УПК РФ основания и мотивы изменения обвинения не привел.

Таким образом, судом допущены существенные нарушения уголовно-процессуального закона и неправильное применение уголовного закона, что, в свою очередь, влечет согласно ст. 389.15 УПК РФ отмену приговора.

Поскольку допущенное судом первой инстанции нарушение может быть устранено при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке, то суд апелляционной инстанции устраняет данное нарушение, отменяет приговор и выносит новое судебное решение (ст. 389.23 УПК РФ).

Судом апелляционной инстанции установлено, что ФИО1 совершила кражу, то есть тайное хищение чужого имущества с банковского счета с причинением значительного ущерба гражданину П.

Преступление совершено ею при следующих обстоятельствах.

22.02.2022 в период времени с 03 час. 00 мин. до 08 час. 00 мин., ФИО1, находясь в состоянии алкогольного опьянения в номере гостиницы «********», расположенной по адресу: .........., пользуясь тем, что П. спит и за ее преступными действиями никто не наблюдает, в полной мере осознавая противоправный характер своих действий, предвидя неизбежность наступления общественно-опасных последствий в виде причинения имущественного вреда собственнику и желая их наступления, путем свободного доступа, с поверхности кровати, умышленно, тайно похитила принадлежащие П. сотовый телефон марки «********» модели «********» с объемом памяти 128 GB стоимостью 17 000 рублей, со вставленной в него сим-картой оператора сотовой связи «********» с абонентским номером «№ ...», не представляющей материальной ценности для потерпевшего, в кожаном чехле-книжке черного цвета стоимостью 1 500 рублей, причинив тем самым П. значительный материальный ущерб на общую сумму 18 500 рублей. После чего ФИО1 скрылась с места совершения преступления с похищенным имуществом, которым в дальнейшем распорядилась по своему усмотрению.

Далее ФИО1, продолжая свои преступные действия, направленные на тайное хищение денежных средств с банковского счета принадлежащего П., 23.03.20221 года в период времени с 10 час. 10 мин. до 13 час. 23 мин., находясь в квартире № ..., расположенной по улице .........., д. № ..., г. Якутска, имея при себе похищенный сотовый телефон марки «********» модели «********» с имеющимся в нем приложением с подключенным сервисом «мобильный банк» АО «********», принадлежащий П., заведомо зная, что на банковском счете № ... открытом на имя П. имеются денежные средства, с целью личного обогащения и извлечения незаконной материальной выгоды в свою пользу, в полной мере осознавая преступный характер и общественную опасность своих действий, предвидя неизбежность наступления общественно-опасных последствий в виде причинения имущественного вреда П. и желая их наступления, умышленно тайно похитила денежные средства с кредитной карты АО «********» № ..., привязанной к банковскому счету № ..., открытой по договору № ... на имя П. в отделении АО «********» по адресу: .........., путем перевода денежных средств на банковский счет АО «********» № ..., открытый в отделении АО «********» по адресу: .......... на имя ФИО1, а именно: - 23.03.2021 в 10 час. 10 мин. (по местному времени) – 20 000 рублей с комиссией за перевод денежных средств на сумму 1 180 рублей; 23.03.2021 в 13 час. 23 мин. (по местному времени) – 90 000 рублей с комиссией за перевод денежных средств на сумму 5 310 рублей.

Далее ФИО1, продолжая свои преступные действия, направленные на тайное хищение денежных средств с банковского счета, принадлежащего П., 24.03.2021 в период времени с 02 час. 34 мин. до 02 час. 36 мин., находясь в квартире № ..., расположенной по улице .........., д. № ..., гор. Якутска, имея при себе похищенный сотовый телефон марки «********» модели «********» с имеющимся в нем приложением с подключенным сервисом «мобильный банк» АО «********», принадлежащий П., заведомо зная, что на банковском счете № ..., открытом на имя П. имеются денежные средства, с целью личного обогащения и извлечения незаконной материальной выгоды в свою пользу, в полной мере осознавая преступный характер и общественную опасность своих действий, предвидя неизбежность наступления общественно-опасных последствий в виде причинения имущественного вреда П. и желая их наступления, умышленно тайно похитила денежные средства с кредитной карты АО «********» № ... привязанной к банковскому счету № ..., открытой по договору № ... на имя П. в отделении АО «********» по адресу: .........., путем перевода денежных средств на банковский счет АО «********» № ..., открытый в отделении АО «********» по адресу: .......... на имя ФИО1, а именно: - 24.03.2021 в 02 час. 34 мин. (по местному времени) – 6 030 рублей с комиссией за перевод денежных средств на сумму 355, 77 рублей; 24.03.2021 в 02 час. 36 мин. (по местному времени) – 95 000 рублей с комиссией за перевод денежных средств на сумму 5 605 рублей.

Тем самым ФИО1 причинила потерпевшему П. значительный материальный ущерб на общую сумму 229 530 руб. 00 коп. Похищенными денежными средствами ФИО1 распорядилась по своему усмотрению.

В судебном заседании суда первой инстанции подсудимая ФИО1 вину в предъявленном обвинении признала, от дачи показаний отказалась.

Из оглашенных на основании п. 3 ч.1 ст. 276 УПК РФ протоколов допросов ФИО1 в качестве подозреваемой и обвиняемой от 06.02.2023, 17.04.2023, 14.04.2023, 15.04.2023 следует, что, 21.03.2021 она находилась с П. в гостинице «********», где они распивали спиртные напитки. 22.03.2021 примерно после 03 час. 00 мин. она покинула гостиничный номер, при этом взяла телефон П. с целью похитить с его банковского счета денежные средства. Далее, 23.03.2021 в период времени с 14 час. 00 мин. до 15 час. 00 мин., находясь в съемной квартире № ... дома № ... по ул. .......... г. Якутска, зная от П. пароль от телефона и пин-код от приложения «********», принадлежащих П. зашла в банковское приложение и перевела денежные средства на свой банковский счет АО «********» на суммы 20 000 рублей и 90 000 рублей. 24.03.2021 в период времени с 02 час. 00 мин. до 03 час. 00 мин. снова перевела денежные средства на свой банковский счет на суммы 6030 рублей и 95 000 рублей. Далее утром, 24.03.2021, примерно около 10 час. 00 мин. сняла со своей банковской карты, похищенные денежные средства через банкомат «********» расположенный в ТЦ «********». Часть похищенных денег она потратила на покупку продуктов питания, оплату расходов на ребенка, а также оплатила съемную квартиру на 2 месяца вперед (т. 1 л.д. 91-94, 149-151, 210-212, 227-229).

Кроме признания ФИО1 своей вины в совершении преступления, ее вина подтверждается также следующими доказательствами:

- показаниями потерпевшего П., оглашенными по ходатайству государственного обвинителя в порядке ч.1 ст.281 УПК РФ с согласия сторон, из которых следует, что 21.03.2021 он с ФИО1 проехал в гостиницу «********», где он ей сказал свой пароль от телефона марки «********» модели «********» с объемом памяти 128 ГБ - стоимостью 17 000 рублей, в кожаном чехле-книжке стоимостью 1500 рублей, и код от приложения «********» для того, чтобы оплатила доставку еды. Проснувшись, он обнаружил пропажу своего сотового телефона марки «********» и отсутствие ФИО1. 23.03.2023 при проверке баланса он обнаружил, что 23.03.2021 г. с его банковской карты на счет другого банка были переведены денежные средства в размере 20 000 рублей (с комиссией 1 180 рублей) и 90 000 рублей, 95 000 рублей и 6 030 рублей. Итого с банковской карты были похищены денежные средства в размере 116 490 рублей с учетом комиссии банка за перевод денежных средств. С другой банковской карты были похищены денежные средства в размере 106 990, 77 рублей с учетом комиссии банка за перевод денежных средств, всего 241 980,77 руб.25.03.2021 Кочкина ему призналась, что похитила его сотовый телефон и деньги. При этом сотовый телефон и 90 000 руб. она вернула (т. 1 л.д. 22-25, 33-35, 138-140);

- протоколом очной ставки между потерпевшим П. и подозреваемой ФИО1 от 10.02.2023, в ходе которой она подтвердила, что совершила тайное хищение денежных средств с банковского счета П., а П. показал, что он не разрешал ей брать его вещи и переводить его денежные средства (т. 1 л.д. № 130-135);

- протоколом осмотра места происшествия от 10.02.2023 г., которым установлены места совершения преступления – здание бывшей гостиницы «********» расположенное по ул. .........., № ..., квартира № ... расположенная по ул. .........., д. № ... гор. Якутска, банкомат АО «********», расположенный в ТЦ «********» по ул. .........., № ... (т. л.д. 107-113, 117-122, 123-127);

- показаниями свидетеля С., оглашенными по ходатайству государственного обвинителя в порядке ч.1 ст.281 УПК РФ, согласно которым она является администратором клиники «********» расположенной по ул. .........., д. № ... г. Якутска, ранее в этом здании находилась гостиница «********» (т. 1 л.д. 114-116);

- протоколом выемки от 06.02.2023у потерпевшего П. сотового телефона марки «********» в кожаном чехле-книжке, который является предметом хищения (т. 1 л.д. 1-44);

- протоколом осмотра указанного телефона от 06.02.2023, в ходе которого установлена его марка, модель, объем памяти (сотовый телефон марки «********» модели «********» с объемом памяти 128 GB в кожаном чехле-книжка черного цвета) (т. 1 л.д. 45-50);

- протоколами осмотра от 07.02.2023 выписки о движение денежных средств с банковских карт АО «********» номера счетов № ..., № ...,№ ..., № ..., открытых на имя П., согласно которым подтверждены переводы денежных средств с его счетов на счета ФИО1 (т. 1 л.д. 58-63);

- протоколом осмотра от 09.02.2023 расписки от ФИО1 о возврате денежных средств П. (т. 1 л.д. 79-82);

- распиской потерпевшего П. о том, что он получил от ФИО1 денежные средства в размере 121 500 руб. (т. 1 л.д.218).

Данные доказательства получены согласно действующему уголовно-процессуальному закону, являются относимыми, допустимыми, а в совокупности достаточными для разрешения дела.

В ходе предварительного следствия ФИО1 была допрошена несколько раз. Она давала согласующиеся с другими доказательствами показания, подтверждающие вину в совершении инкриминируемого преступления.

Следственные действия проводились с участием адвокатов в условиях, исключающих применение каких-либо недозволенных методов расследования, с разъяснением положений ст. 51 Конституции РФ, а также с предупреждением ФИО1 о том, что данные ею показания могут быть использованы как доказательства по делу, даже в случае последующего отказа от них.

Эти показания достоверны, допустимы в соответствии со ст. 74 ч.2 п.1, ст. 76, 77 УПК РФ и объективно подтверждены вышеприведенными доказательствами.

К показаниям ФИО1, данными ею на предварительном следствии 06.02.2023, том, что сотовый телефон ей дал сам потерпевший для временного пользования и разрешил ей перевести денежные средства с банковского счета для оплаты такси, суд апелляционной относится критически, поскольку они не подтверждаются совокупностью исследованных доказательств, опровергаются показаниями потерпевшего П., которые последовательны и стабильны на протяжении всего предварительного следствия. Потерпевший предупрежден об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний, оснований для оговора ФИО1 не имеет.

Суд апелляционной инстанции квалифицирует действия ФИО1 по п. «г» ч.3 ст.158 УК РФ, как кража, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенная с причинением значительного ущерба гражданину, с банковского счета.

ФИО1 действовала тайно, умышленно, с корыстной целью, противоправно безвозмездно изымая телефон и денежные средства потерпевшего и обращая в свою пользу, желая похитить чужое имущество или, иными словами, желая незаконного материального обогащения. В результате хищения потерпевшему причинен материальный ущерб на общую сумму 229 530 рублей, что согласно показаниям П. и с учетом примечания 2 к ст. 158 УК РФ относится к значительному. Кроме того, имеется квалифицирующий признак – совершение хищения с банковского счета.

Согласно справкам, выданным ГБУ РС (Я) «Якутский республиканский психоневрологический диспансер», ГБУ РС (Я) «Якутский республиканский наркологический диспансер», ФИО1 на учете у врача-психиатра и врача-нарколога не состоит, сведения о прохождении лечения отсутствуют. Оснований для сомнений по наличию психического расстройства в судебном заседании не выявлено, ввиду чего суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что подсудимая вменяема, в связи с чем подлежит наказанию за совершенное преступление.

Изучение личности ФИО1 показало, что она в зарегистрированном браке не состоит, имеет на иждивении ******** малолетних детей, юридически не судима, по месту жительства УУП ОП№ ... МУ МВД России «Якутское» и работы директором ООО «********» характеризуется с положительной стороны. Со слов страдает заболеванием ********, инвалидности не имеет.

При назначении наказания суд апелляционной инстанции в соответствии со ст.ст. 6, 60 УК РФ учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, которое отнесено законом к категории тяжких, а также личность виновной, состояние ее здоровья, наличие смягчающих и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, а также влияние назначенного наказания на исправление подсудимой и на условия жизни ее семьи.

Обстоятельствами, смягчающими наказание ФИО1, являются в соответствии с п.п. «г», «и», «к» ч. 1 и 2 ст. 61 УК РФ наличие малолетних детей, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, добровольное возмещение имущественного вреда потерпевшему, полное признание вины, раскаяние в содеянном, состояние ее здоровья, положительные характеристики, отсутствие претензий потерпевшей стороны, состояние здоровья малолетнего ребенка и матери.

Иных смягчающих обстоятельств, подлежащих безусловному учету при назначении наказания, по делу не усматривается.

Признание в качестве смягчающих наказание других обстоятельств, не указанных в ст. 61 УК РФ, является правом, а не обязанностью суда, однако по данному делу таковых суд апелляционной инстанции не усматривает.

Обстоятельств, отягчающих наказание, не имеется.

С учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности, оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ, не имеется, равно как и для назначения наказания ниже низшего предела, предусмотренного ч. 3 ст. 158 УК РФ, поскольку отсутствуют исключительные обстоятельства, связанные с целями и мотивами преступления, поведением осужденной во время и после совершения преступления, и другие обстоятельства существенно уменьшающие степень общественной опасности совершенного преступления (ст. 64 УК РФ).

С учетом данных о личности ФИО1, которая ранее не судима, положительно характеризуется, имеет на иждивении ******** малолетних детей, а также тяжесть совершенного преступления, наличие ряда смягчающих и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о возможности ее исправления без реального лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ с возложением обязанностей, предусмотренных ч. 5 ст. 73 УК РФ.

Назначенное наказание, по мнению суда апелляционной инстанции, соответствует закрепленным в уголовном законодательстве Российской Федерации принципам гуманизма, полностью отвечает целям восстановления социальной справедливости, исправления подсудимой и предупреждения совершения ею новых преступлений.

Дополнительное наказание в виде ограничения свободы, предусмотренное ч. 3 ст. 158 УК РФ суд апелляционной инстанции не назначает, считая основное наказание достаточным для достижения целей наказания.

Замена наказания в виде лишения свободы принудительными работами в соответствии с ч. 7 ст. 53.1 УК РФ невозможна. Менее строгое наказание в виде штрафа с учетом личности ФИО1 не сможет обеспечить достижение целей наказания.

Учитывая наличие смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных п.п. «и» и «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ, отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, суд апелляционной инстанции считает необходимым назначить подсудимой наказание с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Вопрос о судьбе вещественных доказательств разрешается судом апелляционной инстанции в соответствии со ст. 81 УПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПРИГОВОРИЛ:

апелляционное представление государственного обвинителя – помощника прокурора г. Якутска Эпова А.В. – удовлетворить.

Приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 30.06.2023 в отношении ФИО1 отменить и вынести новый приговор.

Признать ФИО1 виновной в совершении преступления, предусмотренного п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ и назначить ей наказание в виде 1 года лишения свободы.

На основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание считать условным с испытательным сроком 6 месяцев.

На период испытательного срока на основании ч. 5 ст. 73 УК РФ возложить обязанности: не менять постоянного места жительства и работы без уведомления специализированного государственного органа осуществляющего контроль за поведением условно осужденного, куда не реже одного раза в месяц являться на регистрацию в дни, установленные данным органом.

Контроль за поведением ФИО1 возложить на специализированный государственный орган, осуществляющий контроль за поведением условно осужденных, по месту жительства ФИО1

Меру пресечения ФИО1 в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении отменить.

Вещественные доказательства: сотовый телефон считать возвращенным потерпевшему П., выписки по счету и копии расписок хранить в уголовном деле.

Апелляционный приговор может быть обжалован в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ, в Девятый кассационный суд общей юрисдикции в течение шести месяцев с момента оглашения приговора.

Осужденная вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий И.Е. Мунтяну

Судьи А.Ф. Стрекаловская

Н.М. Алексеева