ПОСТАНОВЛЕНИЕ
г. Москва
27.12.2023
Дело № А40-55777/2023
Резолютивная часть постановления объявлена 20.12.2023
Полный текст постановления изготовлен 27.12.2023
Арбитражный суд Московского округа в составе:
председательствующего-судьи Нагорной А.Н.,
судей Каменской О.В., Матюшенковой Ю.Л.,
при участии в заседании:
от общества с ограниченной ответственностью «Химпромэкспорт» - не явился, извещен,
от Центральной энергетической таможни – ФИО1 по доверенности от 21.12.2022,
рассмотрев 20.12.2023 в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Химпромэкспорт»
на решение Арбитражного суда города Москвы от 05.06.2023 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.09.2023,
по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Химпромэкспорт»
к Центральной энергетической таможне
о признании незаконными решений о классификации товаров, признании незаконными решений о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларациях на товары (ДТ),
УСТАНОВИЛ:
общество с ограниченной ответственностью (ООО) «Химпромэкспорт» (далее - заявитель, общество, декларант) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными решений Центральной энергетической таможни (далее - таможня) о классификации товаров от 13.01.2023 № РКТ-10006000/23/000006, от 13.01.2023 № РКТ-10006000/23/000007, от 26.01.2023 № РКТ-10006000/23/000008, признании незаконными решений о внесении изменений (дополнений) в сведения заявленные в ДТ от 13.01.2023 № 10006000/130123/0000005, от 26.01.2023 № 10006000/260123/0000012.
Решением Арбитражного суда города Москвы от 05.06.2023, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.09.2023, в удовлетворении требований отказано.
Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, ООО «Химпромэкспорт» обратилось в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит решение от 05.06.2023 и постановление от 05.09.2023 отменить, принять новый судебный акт.
Жалоба мотивирована тем, что при принятии судебных актов суды первой и апелляционной инстанций неправильно применили нормы материального права, нарушили нормы процессуального права, не выяснили все обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы, изложенные в решении и постановлении, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.
В заседании суда кассационной инстанции представитель Центральной энергетической таможни возражал против удовлетворения жалобы по доводам, изложенным в отзыве.
ООО «Химпромэкспорт», извещенное надлежащим образом о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, своих представителей в суд кассационной инстанции не направило, что согласно части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в его отсутствие.
Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав представителя Центральной энергетической таможни, проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены решения и постановления, исходя из следующего.
Как следует из материалов дела и установлено судами при рассмотрении дела по существу, на энергетический таможенный пост (Центр электронного декларирования) Обществом поданы временные декларации на товары (далее - ВТД) № 10006060/130722/3065495, 10006060/130722/3065500, в целях вывоза с территории Евразийского экономического союза и помещения под таможенную процедуру экспорта товара «мастика битумно-полимерная ремонтная, изготовленная по СТО 35295204-002-2020, представляет собой жидкую композицию на основе битумных эмульсий, дисперсии полимера и технологических добавок. Состоит из нефтяного битума и наполнителя, атактического полипролилена (АПП)», с заявленным классификационным кодом 2715 00 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС.
Завершая процедуру временного периодического декларирования Обществом подана полная декларация на товары (далее - ПВД) № 10006060/241222/3116732, с указанием в 33 графе классификационный код - 2715 00 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС. При экспорте товара с данным классификационным кодом ставка вывозной таможенной пошлины не установлена.
По результатам проведенного фактического контроля товара, заявленного в декларации на товары, отобраны пробы товара, проведены экспертные исследования и получено заключение таможенного эксперта Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления (далее - ЦЭКТУ) от 29.07.2022 № 12402001/0015456.
По полученным в результате экспертизы физико-химическим показателям и свойствам товар идентифицирован как битум нефтяной, модифицированный полиолефином без содержания растворителей/разжижителей и неорганических наполнителей и имеет следующие характеристики: - температура застывания по методу ASTM D 938 (эквивалентному методу ISO 2207) - выше 99°C, - показатель пенетрации при температуре 25°C (метод иглы), определенный по методу EN 1426 79x0,1 мм и 80x0,1 мм - плотность по ГОСТ 32183-2013 составляет 0,975 г/смЗ. В рамках таможенного контроля после выпуска товаров, на основании статьи 326 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС), ЦЭТ проведена проверка документов и сведений в отношении товара заявленного в вышеуказанных декларациях на товары, в части правильности определения классификационного кода товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС.
По результатам проверки (акт от 28.12.2022 N 10006000/010/281222/А0016, от 17.01.2023 № 10006000/010/170122/А0001) ЦЭТ выявлены нарушения в правильности классификации вывезенного товара, вследствие которой приняты обжалуемые решения: - о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС от 13.01.2023 № РКТ-10006000-23/000006 (ВТД № 10006060/130722/3065495); - о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС от 13.01.2023 № РКТ-10006000-23/000007 (ВТД № 10006060/130722/3065500); о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары, после выпуска товаров от 13.01.2023 № 10006000/130123/0000005; - о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС от 26.01.2023 N РКТ-10006000-23/000008 (ПВД № 10006060/241222/3116732); о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары, после выпуска товаров от 26.01.2023 № 10006000/260123/0000012.
В обоснование заявленных требований Общество настаивает на правомерности классификации спорного товара в ТН ВЭД ЕАЭС 2715 00 000 0.
Таможенный орган, возражая против доводов заявителя ссылается на проведенные исследования проб спорного товара, подтверждающие обоснованность избранного таможней кода ТН ВЭД ЕАЭС 2713 20 000 0.
Не согласившись с указанными ненормативными правовыми актами таможни, заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением.
Отказывая в удовлетворении требований, суды первой и апелляционной инстанции пришли к следующему выводу.
Исходя из положений ТН ВЭД ЕАЭС, в товарную группу 27 входят топливо минеральное, нефть и продукты их перегонки, битуминозные вещества, воски минеральные.
В подсубпозицию 2715 00 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС включаются "смеси битумные на основе природного асфальта, природного битума, нефтяного битума, минеральных смол или пека минеральных смол (например, битумные мастики, асфальтовые смеси для дорожных покрытий)".
Согласно Пояснениям к ТН ВЭД ЕАЭС к битумным смесям товарной позиции 2715 ТН ВЭД ЕАЭС относятся: (1) Асфальтовые смеси для дорожных покрытий, состоящие обычно на 60% или более из битума с растворителем. Они используются для дорожных покрытий. (2) Эмульсии или устойчивые суспензии асфальта, битума, пека или минеральных смол в воде типа тех, которые используются, в частности, для дорожных покрытий. (3) Мастики из асфальта и прочие битумные мастики, а также аналогичные битумные смеси, содержащие минеральные вещества, такие как песок или асбест.
Для отнесения товара к битумным смесям он должен содержать растворители, различные наполнители или воду для использования в дорожных покрытиях, указанные в пояснениях к товарной позиции 2715 ТН ВЭД ЕАЭС.
В соответствии с текстом товарной позиции 2713 ТН ВЭД ЕАЭС в нее включаются кокс нефтяной, битум нефтяной и прочие остатки от переработки нефти и нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород. Согласно Пояснениям (Б) к товарной позиции 2713 ТН ВЭД ЕАЭС нефтяной битум (также известный как нефтяной пек, рафинированный пек, нефтяной асфальт) обычно получается в виде остатка от перегонки сырой нефти. Он имеет коричневый или черный цвет и может быть мягким или хрупким. Используется для дорожных покрытий, для гидроизоляции и т.д. Нефтяной битум, который был незначительно видоизменен продувкой воздухом, аналогичен битуму, полученному без продувки воздухом, и включается в данную товарную позицию.
В рамках таможенной проверки были проведены исследования проб спорного товара.
По результатам проведенных исследований проб товаров, вывезенных по вышеуказанным декларациям на товары, были получены заключения таможенного эксперта Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления от 29.07.2022 № 12402001/0015456, которым подтверждается, что исследованные образцы являются нефтяными битумами, модифицированными полиолефином.
При этом как было указанно ранее в Пояснениях к ТН ВЭД ЕАЭС, все товары классифицируемые в товарной позиции 2715 должны иметь показатель пенетрации (метод иглы) при температуре 25°C, определенный по методу EN 1426, не менее 400, когда в спорном товаре согласно исследованиям проб товара составляет менее 400, что автоматически попадает под классификационный критерий товарной позиции 2713. Данный вывод подтверждается схемой приведенной в Пояснениях ТН ВЭД ЕАЭС и самим заявителем на страницах 5-6.
Таким образом, физико-химические характеристики товара подтверждают то, что товар не является битумной смесью, а представляет собой нефтяной битум. Основными нормативными правовыми актами, регулирующими вопросы назначения и проведения таможенной экспертизы в Российской Федерации, являются Таможенный кодекс Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС) - глава 53 и Федеральный закон от 03.08.2018 № 289-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».
Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что заключения таможенного эксперта (специалиста) являются надлежащими доказательством по делу, подлежащими оценке наряду с иными письменными доказательствами.
Согласно заключениям, экспортируемый товар идентифицирован как битум нефтяной, модифицированный полиолефином без содержания растворителей/разжижителей и неорганических наполнителей и имеет следующие характеристики: температура застывания по методу ASTM D 938 (эквивалентному методу ISO 2207) - составляет не ниже 30°C, фактически выше 99°C, показатель пенетрации при температуре 25°C (метод иглы), определенный по методу EN ISO 1426 составляет 80x0,1 мм - проба № 1, 79x0,1 мм - проба № 2. плотность по ГОСТ 32183-2013 при температуре 70°C составляет 0,975 кг/м3. Проба не содержит в составе растворителей (разжижителей), неорганических наполнителей.
Экспертом установлено, что исследуемый товар является веществом - битум, которое подверглось некоторым воздействиям (модификации) полимером.
Таким образом, физико-химические характеристики товара подтверждают то, что товар не является битумной смесью, а представляет собой нефтяной битум.
Как видно из пояснений к товарным позициям 2713 и 2715 ТН ВЭД ЕАЭС, к битуму нефтяному относятся продукты переработки нефти, которые имеют определенные состав и показатели.
При этом в пояснениях к товарной позиции 2715 исчерпывающе указано, что к битумным смесям относят три категории продуктов: битумы с растворителями, битумные эмульсии (битум с водой), битумы с минеральными (неорганическими) наполнителями, такими как асбест, песок.
Таким образом, битум нефтяной преобразуется в битумную смесь в терминах ТН ВЭД ЕАЭС при добавлении компонентов, поименованных в пояснениях к товарной позиции 2715 ТН ВЭД ЕАЭС: растворителей, воды (с водой могут быть добавлены другие компоненты, обеспечивающие поддержание эмульсии), неорганических наполнителей. Причем количество таких компонентов должно быть таким, чтобы изменить свойства нефтяного битума.
В пояснениях к товарной позиции 2715 ТН ВЭД ЕАЭС наполнение органическими веществами и модификация синтетическими полимерами не являются критериями для отнесения в данную товарную позицию. 10 В терминах ТН ВЭД ЕАЭС нефтяной битум, модифицированный добавкой синтетического полимера (СБС), в случае его соответствия критериям товарной позиции 2713 ТН ВЭД ЕАЭС, битумной смесью не является.
Кроме того, на официальном сайте ЕЭК имеются действующие предварительные решения о классификации модифицированных битумов в субпозиции 2713 20 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС, принятые ФТС России.
Учитывая изложенное, в соответствии с правилами Основных правил интерпретации ТН ВЭД классификация спорного товара должна осуществляться в подсубпозиций 2713 20 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС, как указано таможенным органом.
С учетом изложенного, оспариваемые решения о классификации товара, а также принятые на их основании решения о внесении изменений в ДТ, являются законными и обоснованными и не нарушают прав и законных интересов заявителя.
Доводы кассационной жалобы не опровергают выводы судов первой и апелляционной инстанций, а сводятся к несогласию с позицией судов относительно обстоятельств по делу и имеющихся в деле доказательств, а потому не могут быть положены в основу отмены обжалуемых судебных актов, так как заявлены без учета норм части 2 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исключивших из полномочий суда кассационной инстанции установление обстоятельств, которые не были установлены в решении или постановлении либо были отвергнуты судами первой или апелляционной инстанции, предрешение вопросов достоверности или недостоверности доказательств, преимущества одних доказательств перед другими, а также переоценку доказательств, которым уже была дана оценка при рассмотрении дела по существу.
Неправильное применение норм материального права и нарушения норм процессуального права, которые могли бы послужить основанием для отмены принятых по делу судебных актов в соответствии со статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в кассационной жалобе не указаны и судом кассационной инстанции не установлены, а потому кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.
Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда города Москвы от 05.06.2023 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.09.2023 по делу № А40-55777/2023 оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Химпромэкспорт» – без удовлетворения.
Председательствующий-судья А.Н. Нагорная
Судьи: О.В. Каменская
Ю.Л. Матюшенкова