Дело № 5-868/2023г. УИД 05 МS0118-01-2023-001515-31

ОПРЕДЕЛЕНИЕ 18 июля 2023 года гор. Кизляр, РД

Мировой судья судебного участка №65 Кизлярского района Республики Дагестан Шеховцова Л.А., и.о. мирового судьи судебного участка №64 Кизлярского района РД, при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении, предусмотренном ст.6.1.1 КоАП РФ, в отношении ФИО4 <ФИО1>, <ДАТА1> рождения, <АДРЕС>, <ОБЕЗЛИЧЕНО>, проживающего по адресу: <АДРЕС>

установил:

19 июня 2023 года УУП ОМВД России по Каякентскому району РД <ФИО2> составлен протокол <НОМЕР> об административном правонарушении, предусмотренном ст. 6.1.1 КоАП РФ, в отношении ФИО4 Определением начальника ОМВД России по Каякентскому району РД от 20 июня 2023 года указанный протокол и иные материалы переданы для рассмотрения мировому судье судебного участка №118 Каякентского района РД по месту совершения административного правонарушения. В связи с удовлетворением ходатайства ФИО4 о рассмотрении дела по месту его жительства, определением мирового судьи судебного участка №118 Каякентского района РД от 27 июня 2023 года, дело об административном правонарушении передано мировому судье судебного участка №64 Кизлярского района РД. При подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении установлено, что указанный протокол подлежит возвращению должностному лицу, его составившему, по следующим основаниям. Согласно п. п. 3 и 5 ст. 29.1 КоАП РФ при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении судья должен выяснить, правильно ли составлен протокол об административном правонарушении и другие протоколы, предусмотренные КоАП РФ, правильно ли оформлены иные материалы и достаточно ли их для рассмотрения дела по существу, а также отсутствуют ли иные обстоятельства, препятствующие рассмотрению дела об административном правонарушении. В соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 29.4 КоАП РФ, при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении разрешается вопрос о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган, должностному лицу, которые составили протокол, в случае неправильного составления протокола и оформления других материалов дела либо неполноты представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела. В силу ст. 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежат: 1) наличие события административного правонарушения; 2) лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; 3) виновность лица в совершении административного правонарушения; 4) обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность; 5) характер и размер ущерба, причиненного административным правонарушением; 6) обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении; 7) иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения. Согласно ч. 1 ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Частью 2 ст. 26.2 КоАП РФ определено, что эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами. В соответствии с ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, полученных с нарушением закона. Протокол об административном правонарушении относится к числу доказательств по делу об административном правонарушении и является процессуальным документом, где фиксируется противоправное деяние лица, в отношении которого возбуждено производство по административному делу, формулируется вменяемое данному лицу правонарушение, за пределы которого судья выходить не вправе. Сведения, которые должны быть указаны в протоколе об административном правонарушении, предусмотрены ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ. В соответствии с данной нормой в протоколе об административном правонарушении указывается, в том числе событие административного правонарушения. Все обстоятельства, относящиеся к событию административного правонарушения, подлежат выяснению и доказыванию по делу об административном правонарушении. Статьей 6.1.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нанесение побоевили совершение иных насильственных действий, причинивших физическую боль, но не повлекших последствий, указанных в статье 115 Уголовного кодекса Российской Федерации, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния. Как следует из протокола об административном правонарушении <НОМЕР>, 22 мая 2023 года в 17 часов 45 минут ФИО4, находясь в <АДРЕС> нанес побои гражданину <ФИО3>

Следовательно, событие вмененного ФИО4 административного правонарушения в протоколе об административном правонарушении не соответствует диспозиции ст.6.1.1 КоАП РФ и должным образом не описано. Обстоятельства, при которых совершено административное правонарушение, в протоколе об административном правонарушении не отражены. Не указаны обстоятельства нанесения побоев, причинивших физическую боль и телесные повреждения (чем наносились удары, их локализация и количество). Подобное описание события административного правонарушения не отвечает требованиям ст. 28.2 КоАП РФ и нарушает права на защиту лица, привлекаемого к административной ответственности. В соответствии с ч. 1 ст. 25.2 КоАП РФ потерпевшим является физическое лицо или юридическое лицо, которым административным правонарушением причинен физический, имущественный или моральный вред. В силу ст. 28.2 КоАП РФ при составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу. Согласно правовой позиции, выраженной в пункте 11 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 г. N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", исходя из части 3 статьи 25.2 указанного Кодекса право потерпевшего на участие в деле об административном правонарушении должно быть обеспечено независимо от того, является ли наступление последствий признаком состава административного правонарушения. Согласно ч. 6 ст. 28.2 КоАП РФ физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также потерпевшему вручается под расписку копия протокола об административном правонарушении.

Вместе с тем, из представленных материалов усматривается, что к участию в деле <ФИО3> в качестве потерпевшего не привлечен, о месте и времени составления протокола об административном правонарушении в отношении ФИО4 по ст. 6.1.1 КоАП РФ, не извещался, копия протокола об административном правонарушении ему не направлялась. Согласно п. 18 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса РФ об административных правонарушениях" при рассмотрении дела об административном правонарушении собранные по делу доказательства должны оцениваться в соответствии со статьей 26.11 КоАП РФ, а также с позиции соблюдения требований закона при их получении (часть 3 статьи 26.2 КоАП РФ). Нарушением, влекущим невозможность использования доказательств, может быть признано, в частности, получение объяснений потерпевшего, свидетеля, лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, которым не были предварительно разъяснены их права и обязанности, предусмотренные частью 1 статьи 25.1, частью 2 статьи 25.2, частью 3 статьи 25.6 КоАП РФ, статьей 51 Конституции Российской Федерации, а свидетели, специалисты, эксперты не были предупреждены об административной ответственности соответственно за дачу заведомо ложных показаний, пояснений, заключений по статье 17.9 КоАП РФ, а также существенное нарушение порядка назначения и проведения экспертизы. Как следует из представленных материалов, административное расследованиепо данному делу не проводилось, представленные доказательства были получены до возбуждения дела об административном правонарушении в рамках проверки, проведенной в порядке ст. ст. 144 - 145 УПК РФ.

К протоколу приложена копия объяснения потерпевшего <ФИО3> от 22 мая 2023 года, которое не отвечает требованиям ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ ввиду того, что опрошенному лицу предварительно не были разъяснены права, предусмотренные ст. 25.6, ст. 25.2 КоАП РФ, потерпевший не предупрежден об административной ответственности по ст. 17.9 КоАП РФ. По аналогичным основаниям не отвечает требованиям ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ имеющееся в материале объяснения (копия) ФИО4, которому не были разъяснены права, предусмотренные ст. 25.1 КоАП РФ. Кроме того, все письменные доказательства представлены в копиях, которые не заверены. Исходя из правил частей 2, 3 ст. 1.5 КоАП РФ, бремя доказывания наличия безусловных оснований к принятию решения о применении мер административной ответственности возлагается на должностных лиц уполномоченных государственных органов. Совокупность ряда достаточных и неопровержимых доказательств виновности лица, в отношении которого ведется производство по делу, должна быть представлена в материалах дела об административном правонарушении. Вместе с тем, никаких объективных доказательств совершения ФИО4 правонарушения должностным лицом в материалы дела не представлено, тогда как суд должен всесторонне и полно оценить все доказательства по делу и дать им оценку. При этом суд не наделен полномочиями по сбору доказательств за орган, составивший протокол об административном правонарушении. Согласно ч.2 ст.28.2 КоАП РФ в протоколе об административном правонарушенииуказываются сведения о лице, в отношении которого ведется производство по делу. В соответствии со ст. 2.8 КоАП РФ не подлежит административной ответственности физическое лицо, которое во время совершения противоправных действий (бездействия) находилось в состоянии невменяемости, то есть не могло осознавать фактический характер и противоправность своих действий (бездействия) либо руководить ими вследствие хронического психического расстройства, временного психического расстройства, слабоумия или иного болезненного состояния психики. Таким образом, вменяемость является необходимым признаком субъекта административного правонарушения.

В ходе производства по делу должностным лицом, составившим протокол об административном правонарушении, вопрос о вменяемости ФИО4 не исследовался, сведения о том, состоит ли ФИО4 на учете у психиатра и нарколога в материалах дела отсутствуют.

Кроме того, в диспозиции ст. 6.1.1 КоАП РФ закреплено, что действия виновного, направленные на нанесение побоев или совершение иных насильственных действий, причинивших физическую боль, но не повлекших последствий, указанных в статье 115 УК РФ не должны содержать признаков уголовно наказуемого деяния, в том числе предусмотренного ст. 116.1 УК РФ, устанавливающего уголовную ответственность за нанесение побоев или совершение иных насильственных действий, причинивших физическую боль, но не повлекших последствий, указанных в статье 115 настоящего Кодекса, и не содержащих признаков состава преступления, предусмотренного статьей 116 настоящего Кодекса, лицом, подвергнутым административному наказанию за аналогичное деяние.

С 09.07.2022г. ст. 116.1 УК РФ дополнена ч. 2, которая предусматривает уголовную ответственность за нанесение побоев или совершение иных насильственных действий, причинивших физическую боль, но не повлекших последствий, указанных в ст. 115 УК РФ, и не содержащих признаков состава преступления, предусмотренного ст. 116 УК РФ, лицом, имеющим судимость за преступление, совершенное с применением насилия. В Постановлении Конституционного Суда РФ от 08.04.2021N 11-П "По делу о проверке конституционности статьи 116.1 Уголовного кодекса Российской Федерации в связи с жалобой гражданки ФИО5" отмечено, что положения ст. 116.1 должны быть распространены на лиц, совершивших аналогичные деяния и имеющих неснятую и непогашенную судимость за них, поскольку в случае, когда побои нанесены или иные насильственные действия, причинившие физическую боль, совершены лицом, имеющим судимость за предусмотренное в этой статье или аналогичное по объективным признакам преступление, это ведет к неоправданным различиям между пострадавшими от противоправных посягательств, ставит лиц, имеющих судимость, в привилегированное положение по отношению к лицам, подвергнутым административному наказанию. Указанную норму характеризует специальный субъект - лицо, имеющее судимость за преступление, совершенное с применением насилия. В представленных материалах об административном правонарушении отсутствуют сведения о наличии (отсутствии) судимости у ФИО4 за преступление, совершенное с применением насилия. Также не представлены сведения, привлекался ли ранее ФИО4 к административной ответственности за аналогичные правонарушения. Отсутствие указанных сведений не позволяет разграничить действия ФИО4 от административного проступка и действия, попадающего под уголовную ответственность. Санкция ст. 6.1.1 КоАП РФ предусматривает наказание, в том числе в виде административного ареста. КоАП РФ предусматривает сокращенные сроки рассмотрения дел об административных правонарушениях, за совершение которых установлено наказание в виде административного ареста. В силу ч. 4 ст. 29.6 КоАП РФ дело об административном правонарушении, совершение которого влечет административный арест, рассматривается в день получения протокола об административном правонарушении и других материалов дела. Кроме того, согласно ч. 3 ст. 25.1 КоАП РФ при рассмотрении дел об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 6.1.1 КоАП РФ, присутствие лица, в отношении которого ведется производство по делу, является обязательным. Из анализа указанных положений следует, что стадия подготовки к рассмотрению и рассмотрения по существу дела об административном правонарушении, совершение которого влечет административный арест, осуществляются в день получения протокола об административном правонарушении и других материалов дела и только в присутствии лица, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении. В день получения судьей протокола об административном правонарушении и других материалов, должностным лицом, составившим протокол, не обеспечена явка лица, в отношении, которого ведется производство по делу об административном правонарушении, равно как и явка потерпевшего, участие которого в производстве по делу об административном правонарушении, предусмотренном ст. 6.1.1 КоАП РФ, также обязательна для всестороннего, полного и объективного рассмотрения дела. Вышеуказанные недостатки лишают мирового судью возможности рассмотреть дело посуществу с необходимой полнотой и всесторонностью, поскольку их невозможно устранить в судебном заседании, учитывая, что к полномочиям суда сбор доказательств не относится.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ч. 3 ст. 28.8, п.4 ч.1 ст.29.4 КоАП РФ, судья

определил:

протокол об административном правонарушении и иные материалы в отношении ФИО4 <ФИО1> о привлечении к административной ответственности в соответствии со ст.6.1.1 КоАП РФ возвратить в ОМВД России по Каякентскому району РД для устранения недостатков, допущенных при его составлении в срок не более трех суток.

На определение может быть подана жалоба лицом, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, или принесен протест прокурором в Кизлярский районный суд РД в соответствии с правилами, установленными главой 30 КоАП РФ.

Мировой судья Л.А. Шеховцова