Решение по делу № 2-445/2023 от 18.08.2023 - о восстановлении на работе, взыскании заработной платы, компенсации за время вынужденного прогула, процентов за нарушение сроков выплаты заработной платы, компенсации морального вреда, судебных расходов.

Дело № 2-445/2023

УИД: 52RS0001-02-2022-006444-24

РЕШЕНИЕИменем Российской Федерации

[ДД.ММ.ГГГГ] [Адрес]

Автозаводский районный суд г. Нижний Новгород в составе председательствующего судьи Ивановой И.М.,

с участием прокурора Ермолаевой К.А.,

при секретаре судебного заседания Саловой Е.Д.,

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску

ФИО1

к

ТСЖ [Номер] о восстановлении на работе, взыскании заработной платы, компенсации за время вынужденного прогула, процентов за нарушение сроков выплаты заработной платы, компенсации морального вреда, судебных расходов

УСТАНОВИЛ :

ФИО1 обратилась в суд с настоящими требованиями, указав, что [ДД.ММ.ГГГГ] была принята на работу в ЖСК [Номер] на должность главного бухгалтера.

В последующем, в связи с реорганизацией ЖСК, переведена на ту же должность в ТСЖ [Номер] на основании приказа от [ДД.ММ.ГГГГ]

Заработная плата согласно дополнительному соглашению б/н от [ДД.ММ.ГГГГ]. к трудовому договору с [ДД.ММ.ГГГГ]. составляла 34 361 руб.

Приказом [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]. произведена индексация заработной платы сотрудников, в том числе главного бухгалтера, в размере 5% от оклада.

Приказом [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]. главному бухгалтеру к должностному окладу была установлена ежемесячная доплата в сумме 7000 рублей за дополнительную работу по обработке льготных и малоимущих граждан в программах УСЗН.

С момента начала исполнения трудовых обязанностей нареканий к ее работе со стороны ответчика не имелось, дисциплинарные взыскания не налагались.

С приходом нового председателя ФИО2, ей неоднократно предлагали уволиться из ТСЖ по собственному соглашению, на что она не соглашалась.

С [ДД.ММ.ГГГГ]. по [ДД.ММ.ГГГГ]. находилась на больничном в ГБУЗ НО «Городская больница [Номер]», однако [ДД.ММ.ГГГГ]. она получила заказное письмо с приказом об увольнении [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]. по п.5 ч.1 ст.81 ТК РФ за неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей.

В приказе были указаны как основание акт о дисциплинарном взыскании [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]., приказ о дисциплинарном взыскании [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]., акт о дисциплинарном взыскании [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]. и приказ о дисциплинарном взыскании [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ].

Решением [Адрес] суда от [ДД.ММ.ГГГГ] [Номер] восстановлена в должности главного бухгалтера ТСЖ [Номер] с [ДД.ММ.ГГГГ]г.

[ДД.ММ.ГГГГ]г. юристом, представляющим ТСЖ [Номер] в судебном заседании по делу [Номер] вручен под роспись приказ о восстановлении на работе и одновременно с ним уведомление от [ДД.ММ.ГГГГ]г. о сокращении должности главного бухгалтера из штатного расписания по решению общего собрания членов ТСЖ [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]г. и о сокращении ее должности.

[ДД.ММ.ГГГГ]г. получила приказ об увольнении с [ДД.ММ.ГГГГ]г. по п.2 ч.1 ст. 81 ТК РФ в связи с сокращением штатной должности главного бухгалтера.

Считает данное увольнение незаконным по следующим основаниям:

-вручение приказа от [ДД.ММ.ГГГГ]г. о восстановлении в должности главного бухгалтера не является фактическим восстановлением на работе поскольку она не была допущена к исполнению своих должностных обязанностей в соответствии с должностной инструкцией, в связи с чем получила исполнительный лист для принудительного исполнения судебного решения о восстановлении на работе; приставом-исполнителем возбуждено исполнительное производство [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]г.

В ходе исполнительного производства ответчик по требованию судебного пристава 4 раза вносил изменения в приказ о восстановлении на работе.

Изначально приказ гласил о восстановлении на работе с [ДД.ММ.ГГГГ] с окладом согласно штатному расписанию, утвержденному п.13б решения общего собрания (протокол [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ].)

Затем вносились изменения о восстановлении с [ДД.ММ.ГГГГ], с окладом согласно действующего в ТСЖ штатного расписания, утвержденного решениями общих собраний членов ТСЖ, при этом не указано каких именно решений. Кроме того в приказе указано, что ФИО1 допущена к работе с [ДД.ММ.ГГГГ]. путем выдачи ей заданий для исполнения в связи с надомным характером работы.

В приказе [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]г. о внесении изменений в приказ [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]г.неверно указаны реквизиты исполнительного листа, а также указано, что ФИО1 необходимо ознакомить по электронной почте.

С копией данного приказа ее ознакомил судебный пристав.

Приказом [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]г. о внесении изменений указано, что ФИО1 подлежит восстановлению с [ДД.ММ.ГГГГ]. с окладом по поддельному штатному расписанию от [ДД.ММ.ГГГГ].

Копия приказа ей не направлена. С данным приказом ознакомлена судебным приставом.

Полагает, что ответчик не желал ее фактически допустить к работе и не допустил к исполнению должностных обязанностей.

Постановлением о взыскании исполнительского сбора по ИП и установлении нового срока исполнения от [ДД.ММ.ГГГГ]. наложен штраф в сумме 50000рублей.

Заказным письмом [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]. уведомлена о том, что судебным приставом был осуществлен выход к ответчику, где в подъезде [Номер] обследовано, со слов председателя ТСЖ, ее рабочее место, где стоит стул и стол.

Председателю правления ФИО2 вручено требование о восстановлении ее на работе и вручено предупреждение о привлечении к уголовной ответственности за злостное неисполнение решения с уда.

Полагает, что к работе так и не была допущена фактически, исполнительное производство в отношении ТСЖ [Номер] не прекращено.

[ДД.ММ.ГГГГ]г. на официальный сайт [Адрес] РОСП [Номер] поданы объяснения приставу о том, что она так и не была допущена к работе в должности главного бухгалтера ТСЖ[ДД.ММ.ГГГГ]г. она письменно обратилась к председателю ТСЖ о том, что настоящего времени им умышленно не исполнено решение суда о восстановлении на работе.

Не восстановив ее на работе, в процессе исполнительного производства, [ДД.ММ.ГГГГ]г. заказной почтой получила приказ [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]. об увольнении и по п.2 ч.1 ст.81 ТК РФ.

На копии приказа указано, что ознакомить ее под роспись с приказом невозможно в связи с отсутствием на работе.

Однако день [ДД.ММ.ГГГГ]. был выходным днем. Свои трудовые функции она выполняла на дому на основании ТК РФ.

Считает, что срок уведомления о сокращении должен исчисляться с момента фактического восстановления на работе и исполнении решения с уда в полном объеме, а также после прекращения исполнительного производства.

С [ДД.ММ.ГГГГ]. в должности бухгалтера работает и получает заработную плату другой человек.

Так как должность главного бухгалтера после восстановления на работе по решению суда не была включена ответчиком в штатное расписание, полагают, что уволить истца по п.2 части 1 статьи 81 ТК РФ нельзя, т.к. сократить несуществующую единицу нельзя[ ... ]

Полагают, что сокращение является мнимым, так как потребность в ТСЖ в должности бухгалтера осталась, а основанные обязанности главного бухгалтера выполняются другим бухгалтером по договору ГПХ.

Из выписки по лицевому счету узнала, что в связи с увольнением произведен расчет в сумме 40380,41рублей-компенсация за не использованный отпуск и выходное пособие при сокращении за [ДД.ММ.ГГГГ]

В период с [ДД.ММ.ГГГГ] по [ДД.ММ.ГГГГ]г. ответчиком неправильно рассчитана и выплачена заработная плата.

За [ДД.ММ.ГГГГ]г.-672рубля(перечислено [ДД.ММ.ГГГГ])

За [ДД.ММ.ГГГГ]: 6330руб.(аванс перечислен [ДД.ММ.ГГГГ].) =6963руб.(подсчет перечислено [ДД.ММ.ГГГГ]), всего 13293рублей,

За [ДД.ММ.ГГГГ].6963рублей( аванс [ДД.ММ.ГГГГ].)= 6329(подсчет [ДД.ММ.ГГГГ]) всего [ДД.ММ.ГГГГ] 13292рублей.

Расчет при увольнении [ДД.ММ.ГГГГ].-40380,41рублей.

Всего выплаты за период с [ДД.ММ.ГГГГ]г. по [ДД.ММ.ГГГГ]г.составили 67637,41рублей.

Полагает, что заработная плата должна быть рассчитана за указанный период исходя из Положения об оплате труда работников ТСЖ, утвержденного решением общего собрания членов ТСЖ [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]., т.е. из должностного оклада по трудовому договору, доплат и надбавок к нему, в том числе надбавкой за непрерывный стаж работы.

Оклад главного бухгалтера: 21226рублей

Оклад за совмещение должности кассира:8783рублей,

Оклад за совмещение оператора ПК :7120рублей,

Доплата за расширение зоны обслуживания:7350рублей.

Всего ежемесячный оклад по всем должностям должен составлять: 44 479рублей.

Ежемесячный оклад по всем должностям с надбавкой (18% от окладов) должен составлять 52 485рублей.

Таким образом, должна быть начислена и выплачена заработная плата за период с [ДД.ММ.ГГГГ]. по [ДД.ММ.ГГГГ]. в размере 107886рублей, за минусом 13%- 93861рублей.

Таким образом, недоплата составила 26223,59рублей.

Полагает, что двухмесячный срок предупреждения о сокращении должности главного бухгалтера начинает исчисляться со следующего дня издания приказа и уведомления работника (от [ДД.ММ.ГГГГ]), то есть с [ДД.ММ.ГГГГ] и заканчивался [ДД.ММ.ГГГГ] и ранее этой даты работодатель без согласия работника не вправе был расторгать трудовой договор по указанному выше основанию.

Просит взыскать заработную плату за время вынужденного прогула по вине работодателя в размере 537398,2рублей.

В связи с тем, что за [ДД.ММ.ГГГГ] работодателем не начислялась и не выплачивалась заработная плата, а задолженность по ней была установлена решением Автозаводского районного суда от [ДД.ММ.ГГГГ] по делу [Номер], и период с [ДД.ММ.ГГГГ] по [ДД.ММ.ГГГГ] – является периодом вынужденного прогула при незаконном увольнении работодателем, следовательно, в расчетный период для исчисления среднего заработка за время вынужденного прогула при увольнении по сокращению [ДД.ММ.ГГГГ] будут входить следующие периоды:

[ДД.ММ.ГГГГ] - 22 рабочих дня, [ДД.ММ.ГГГГ] - 22 рабочих дня, [ДД.ММ.ГГГГ] – 1 рабочий день, [ДД.ММ.ГГГГ] – 21 рабочий день, [ДД.ММ.ГГГГ] – 21 рабочий день (в расчет не входят выплаченные суммы больничного листа, присужденные суммы за период вынужденного прогула при 1-ом увольнении).

Заработная плата, включаемая в расчет, составит:

44479 + 44479 + 2916 + 52485 + 52485 = 196 844,00 рублей.

Количество отработанных дней, включаемых в расчет, составит:

22 + 22 + 1 + 21 + 21 = 87 дней.

Средняя заработная плата за 1 день составит: 196 844,00 руб. / 87 дней = 2 262,57 рублей.

НДФЛ 13% составляет: 2 262,57 руб. * 13% = 294,13 рублей.

Средняя заработная плата за 1 день вынужденного прогула за вычетом НДФЛ составит:

2 262,57 – 294,13 = 1 968,44 рублей.

Расчет количества дней вынужденного прогула (в рабочих днях) на [ДД.ММ.ГГГГ]

Месяц, год Количество рабочих дней при 5-ти дневной рабочей неделе Месяц, год Количество рабочих дней при 5-ти дневной рабочей неделе

[ДД.ММ.ГГГГ] 23 [ДД.ММ.ГГГГ] 18

[ДД.ММ.ГГГГ] 22 [ДД.ММ.ГГГГ] 22

[ДД.ММ.ГГГГ] 21 [ДД.ММ.ГГГГ] 20

[ДД.ММ.ГГГГ] 21 [ДД.ММ.ГГГГ] 20

[ДД.ММ.ГГГГ] 22 [ДД.ММ.ГГГГ] 21

[ДД.ММ.ГГГГ] 17 [ДД.ММ.ГГГГ] 21

Итого дней 248

Расчет суммы вынужденного прогула с [ДД.ММ.ГГГГ] по [ДД.ММ.ГГГГ].

1 968,44 руб. * 248 дней = 488 173,12 рублей (за вычетом НДФЛ).

Заявляет ко взысканию проценты в порядке ст. 236 ТК РФ из расчета : 93 954,45 – 67 645,25 = 26 309,20 руб.

Проценты (денежной компенсации) при задержке выплаты заработной платы и других выплат на основании ст.236 ТК РФ с [ДД.ММ.ГГГГ] по [ДД.ММ.ГГГГ]г. составит из: 26 309,20 + 6 098,52 = 32 407,72 рублей, где

Сумма основного долга: 26 310,17 руб.

Сумма процентов по всем задолженностям: 6 098,52 руб.

С увольнением не согласна, поскольку

- не была восстановлена и не допущена до работы по решению суда от [ДД.ММ.ГГГГ];

- персонально под роспись не ознакомлена с 4-мя приказами о внесении изменений в приказ [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ] о восстановлении;

– с копией приказа от [ДД.ММ.ГГГГ] о внесении изменений в приказ [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ] ознакомлена [ДД.ММ.ГГГГ] судебным приставом-исполнителем [ФИО 2];

- уволена [ДД.ММ.ГГГГ] до истечения срока уведомления о предстоящем сокращении [ДД.ММ.ГГГГ];

- уволена в нерабочий выходной день;

- не ознакомлена работодателем персонально под роспись с приказом об увольнении по сокращению [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ];

- не выплачены в полном объеме заработная плата, компенсация за неиспользованный отпуск, выходное пособие при увольнении;

- не выдана на руки трудовая книжка (в процессе судебного разбирательства [ДД.ММ.ГГГГ] работодателем была предоставлена копия «некой трудовой книжки» с недостоверными сведениями о периодах работы и трудовом стаже ФИО1);

- сокращение должности главного бухгалтера из штатного расписания носило фиктивный характер;

- сокращена с должности главного бухгалтера, которая не включена в штатное расписание по решению суда от [ДД.ММ.ГГГГ] о восстановлении на работе;

- штатное расписание, утвержденное общим собранием от [ДД.ММ.ГГГГ] работодателем не введено в действие до даты уведомления работника о сокращении - [ДД.ММ.ГГГГ].

Полагает, что приказ [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ] (с последними изменениями от [ДД.ММ.ГГГГ]) о восстановлении в должности главного бухгалтера с [ДД.ММ.ГГГГ] не свидетельствует о ее восстановлении на работе в отсутствие внесения самих штатных единиц главного бухгалтера, кассира и оператора ПК, которые она исполняла до незаконного увольнения. А также, и приказ о сокращении должности не свидетельствует о реальности сокращения, если он не исполнен, то есть если не изменено само штатное расписание, в котором на дату увольнения или ранее сокращаемая должность должна отсутствовать.

Просит в окончательном варианте, в порядке ст. 39 ГПК РФ :

Признать незаконным и отменить приказ [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ] об увольнении с должности главного бухгалтера ТСЖ [Номер] на основании приказа [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]. и уведомления б/н от [ДД.ММ.ГГГГ]. об увольнении в связи с сокращением штата работников организации.

Восстановить в должности главного бухгалтера ТСЖ [Номер] с [ДД.ММ.ГГГГ].

Взыскать с ТСЖ [Номер]

- заработную плату за период с [ДД.ММ.ГГГГ] по [ДД.ММ.ГГГГ] в сумме 26 309,20 рублей.

- компенсацию за время вынужденного прогула с [ДД.ММ.ГГГГ] по дату восстановления на работе из расчета 1 968,44 рублей.

- проценты за нарушение установленного срока выплаты заработной платы в сумме 6 098,52 руб.

- компенсацию морального вреда в размере 100 000 руб.

- расходы по оплате юридических услуг в сумме 20 000 руб., почтовые расходы.

В судебном заседании истец и ее представитель ФИО3 требования поддержали.

Представители ответчика ФИО2, ФИО4 требования не признали.

Выслушав объяснения сторон, изучив материалы дела, заслушав заключение прокурора, полагавшего необходимым иск удовлетворить, суд приходит к следующему:

В пункте 23 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" разъяснено, что при рассмотрении дела о восстановлении на работе лица, трудовой договор с которым расторгнут по инициативе работодателя, обязанность доказать наличие законного основания увольнения и соблюдение установленного порядка увольнения возлагается на работодателя.

Судом установлено, что ЖСК [Номер] прекратило свою деятельность [ДД.ММ.ГГГГ]. путем реорганизации в форме преобразования, правопреемником является ТСЖ [Номер], дата создания которого [ДД.ММ.ГГГГ].

Согласно уставу ТСЖ, Товарищество собственников жилья [Номер] создано в результате реорганизации в форме преобразования из Жилищно-строительного кооператива [Номер] решением общего собрания (протокол [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ].)… и является его полным правопреемником на основании решения собственников помещений многоквартирного [Адрес]

Целями деятельности Товарищества являются (п.3.1 Устава): совместное управление общим имуществом в многоквартирном доме, обеспечение владения, пользования и в установленном законодательством пределах распоряжения общим имуществом с многоквартирном доме, осуществление деятельности по созданию, содержанию, сохранению и приращению общего имущества в многоквартирном доме, предоставление коммунальных услуг лицам, пользующимся помещениям в многоквартирном доме, защита прав и интересов собственников помещений в многоквартирном доме, связанных с управлением общим имуществом в данном доме, в том числе, в суде, в отношениях с третьими лицами, осуществление иной деятельности, направленной на достижение целей управления многоквартирным домом [ ... ]

Органами управления ТСЖ являются:

общее собрание членов Товарищества, Правление Товарищества, в случае необходимости по решению Правления Товарищества для ведения хозяйственной деятельности в ТСЖ может быть нанят по трудовому договору управляющий (п.7.1 Устава – т.1 )

Согласно п.10.4 Устава, наем работников для обслуживания многоквартирного дома входит в обязанности Правления Товарищества.

Согласно подп.10 п.8.8 Устава, принятие положения об оплате труда и правил внутреннего распорядка Товарищества в отношении работников, принятых в штат Товарищества, в обязанности которых входят содержание и ремонт общего имущества в многоквартирном доме отнесено к компетенции Общего собрания членов Товарищества.

[ДД.ММ.ГГГГ] ФИО1 принята на работу в ЖСК [Номер] на должность главного бухгалтера. [ ... ]

Согласно трудовому договору, в обязанности ФИО1 входило: своевременно оформлять данные по формированию извещений на квартплату, сдавать данные в администрацию [Адрес], принимать участие в проведении заседаний правления ЖСК [Номер] и проведении собраний, следить за неплательщиками квартплаты и подавать данные председателю ЖСК [Номер], следить за продвижением финансовых документов по расчетному счету в ОАО АКБ Автогазбанке, о всех нарушениях финансовой деятельности в ЖСК [Номер] сообщать председателю ЖСК [Номер].

За выполнение обязанностей ЖСК обязалось выплачивать ФИО1 денежную сумму в размере 1440рублей в месяц.([ ... ]

На основании приказа председателя ТСЖ [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]. ФИО1 в связи с реорганизацией ЖСК [Номер] была принята на должность главного бухгалтера ТСЖ [Номер], заключено дополнительное соглашение ([ ... ]

Согласно должностной инструкции главного бухгалтера ТСЖ [Номер] [ ... ] главный бухгалтер осуществляет текущее и перспективное финансовое планирование, бухгалтерскую и налоговую отчетность, контроль за соблюдением финансовой дисциплины, контроль за соблюдением договорной дисциплины, расчет и начисление заработной платы; главный бухгалтер ведет учет: оплата налогов и взносов в бюджеты РФ, затрат по основной деятельности: ведение и учет первичной документации, денежных средств, проведение платежей по расчетам с поставщиками и подрядчиками, конечных результатов хозяйственной деятельности, расчетов с банком по расчетным счетам, а также, с подрядными предприятиями и организациями.

Главный бухгалтер имеет право:

представлять интересы ТСЖ по финансовым вопросам во взаимоотношениях с поставщиками и подрядчиками, отслеживать и анализировать движение денежных средств по счетам: имеет право второй подписи в банке в пределах своей компетенции, контролировать наличие и расходование материальных средств, на обеспечение работодателем программным обеспечением, средствами оргтехники и расходных материалов к ним, компенсации проездных затрат и средств связи (в том числе сети интернет) при использовании личного имущества для выполнения работы в интересах ТСЖ.

Согласно разделу 5 должностной инструкции, рабочее время главного бухгалтера ТСЖ регламентируется ст.ст.310, 312 Трудового кодекса РФ. Рабочее время определяется по соглашению сторон. Работа ведется на личном ПК.

Согласно разделу 2 главный бухгалтер назначается на должность и увольняется с должности приказом председателя правления товарищества.

Заработная плата согласно дополнительному соглашению б/н от [ДД.ММ.ГГГГ]. к трудовому договору с [ДД.ММ.ГГГГ]. была установлена в размере 34 361 руб. [ ... ]

Приказом председателя правления ТСЖ [Номер] [ФИО 3] [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ] главному бухгалтеру к должностному окладу была установлена ежемесячная доплата в сумме 7000 рублей за дополнительную работу по обработке льготных и малоимущих граждан в программах УСЗН ([ ... ]

Приказом председателя правления ТСЖ [Номер] ФИО2 [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]. была произведена индексация заработной платы сотрудников, в том числе главного бухгалтера, в размере 5% от оклада [ ... ]

Приказом ТСЖ [Номер] [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]. трудовой договор с ФИО1 был расторгнут на основании п. 5 ст. 81 ТК РФ за неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей [ ... ] В качестве основания для расторжения трудового договора в приказе указаны: акт о дисциплинарном взыскании [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]., приказ о дисциплинарном взыскании [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]., акт о дисциплинарном взыскании [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]., приказ о дисциплинарном взыскании [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]. Должность ФИО1 в приказе указана «бухгалтер».

Приказ в данной редакции был вручен истцу.

Приказом [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]. в приказ [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]. о расторжении трудового договора были внесены изменения: должность увольняемого работника указана «главный бухгалтер», раздел приказа, в котором перечисляются документы-основания расторжения трудового договора изложить в следующей редакции: «акт о дисциплинарном взыскании [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]., приказ о дисциплинарном взыскании [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]., акт о дисциплинарном взыскании [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]., приказ о дисциплинарном взыскании [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]. ([ ... ]

Решением [Адрес] суда [Адрес] от [ДД.ММ.ГГГГ] приказ [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ] об увольнении ФИО1 с должности главного бухгалтера ТСЖ [Номер] признан незаконным.

ФИО1 восстановлена в должности главного бухгалтера ТСЖ [Номер] с [ДД.ММ.ГГГГ].

Взыскано с ТСЖ [Номер] в пользу ФИО1 компенсация за время вынужденного прогула с [ДД.ММ.ГГГГ]г. по [ДД.ММ.ГГГГ]. в размере 247 197 руб. 60 коп.,

задолженность по заработной плате за [ДД.ММ.ГГГГ]. в сумме 19 696 руб.,

за [ДД.ММ.ГГГГ]. в сумме 38 696 руб.,

за [ДД.ММ.ГГГГ]. – в размере 1758 руб. 94 коп.,

пособие по нетрудоспособности в размере 3641 руб. 08 коп.,

Решение суда в части восстановления на работе и взыскания среднего заработка за три месяца в размере 133 196 руб. 40 коп. приведено к немедленному исполнению[ ... ]

Решение вступило в законную силу [ДД.ММ.ГГГГ] [ ... ]

Приказом председателя правления ТСЖ [Номер] [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]г. ФИО1 восстановлена в должности главного бухгалтера с [ДД.ММ.ГГГГ]г. с окладом по штатному расписанию от [ДД.ММ.ГГГГ]г.([ ... ]

Приказом председателя правления ТСЖ [Номер] [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]г. ФИО1 восстановлена в должности главного бухгалтера с [ДД.ММ.ГГГГ]г., с окладом согласно действующему штатному расписанию. ФИО1 допущена к исполнению должностных обязанностей с [ДД.ММ.ГГГГ]г. путем выдачи ей заданий для исполнения в связи с надомными характером ее работы. ([ ... ]

Приказом председателя правления ТСЖ [Номер] [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]г. внесены изменения в приказ [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]г., ФИО1 восстановлена в должности главного бухгалтера с [ДД.ММ.ГГГГ]г. с окладом по штатному расписанию. ФИО1 допущена к исполнению должностных обязанностей с [ДД.ММ.ГГГГ]г. путем выдачи ей заданий для исполнения в связи с надомными характером ее работы [ ... ]

Приказом председателя правления ТСЖ [Номер] [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]г. внесены изменения в приказ [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]г.,

ФИО1 восстановлена в должности главного бухгалтера с [ДД.ММ.ГГГГ]г. с окладом по штатному расписанию, утвержденному общим собранием членов ТСЖ от [ДД.ММ.ГГГГ]. ФИО1 допущена к исполнению должностных обязанностей с [ДД.ММ.ГГГГ]г. путем выдачи ей заданий для исполнения в связи с надомными характером ее работы ([ ... ]

Решением [Адрес] суда [Адрес] от [ДД.ММ.ГГГГ] с ТСЖ [Номер] взыскана в пользу ФИО1 компенсация за время вынужденного прогула с [ДД.ММ.ГГГГ]г. по [ДД.ММ.ГГГГ]. в размере 247 197 руб. 60 коп..

В соответствии с Положением об оплате труда в ТСЖ [Номер]([ ... ]) повышение должностных окладов производится путем внесения изменений в штатное расписание работников ТСЖ.

Изменения в штатное расписание вносятся по решению общего собрания при изменении штатной численности работников путем сокращения или увеличения численности персонала ТСЖ.

Доплаты, надбавки, премии и иные выплаты регулируются п. 5 Положения.

Согласно штатному расписанию, введенному в действие с [ДД.ММ.ГГГГ]г., подписанному ФИО2 и ФИО1, как главным бухгалтером(л[ ... ]) в ТСЖ [Номер] имеется должность главного бухгалтера с окладом 21226рублей.

Согласно протоколу очередного ежегодного общего собрания членов ТСЖ [Номер] [Адрес] ([ ... ] в целях осуществления эффективной экономической деятельности и рационального управления имуществом ТСЖ исключить из штатного расписания ТСЖ [Номер] должность главного бухгалтера, путем утверждения новой редакции штатного расписания ТСЖ.

Акт счетной комиссии по итогам голосования свидетельствует о том, что члены ТСЖ одобрили решения по всем вопросам, поставленным на голосование[ ... ]

В силу части 2 статьи 56 ГПК РФ суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой стороне надлежит их доказывать, выносит обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались.

Рассматривая требования ФИО1 о признании незаконным и отмене приказа [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ] и восстановлении в должности суд исходит из следующего:

В соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17.03.2004 года N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" прекращение трудового договора на основании пункта 2 части 1 статьи 81 ТК РФ признается правомерным при условии, что сокращение численности или штата работников в действительности имело место. Обязанность доказать данное обстоятельство возлагается на ответчика.

В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса Российской Федерации, трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случае сокращения численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя.

Увольнение по указанному основанию, в силу статьи 180 Трудового кодекса Российской Федерации, допускается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 29 названного Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации, увольнение работника в связи с сокращением численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя допускается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. Судам следует иметь в виду, что работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. При решении вопроса о переводе работника на другую работу необходимо также учитывать реальную возможность работника выполнять предлагаемую ему работу с учетом его образования, квалификации, опыта работы.

Расторжение трудового договора с работником по пункту 2 части 1 статьи 81 ТК РФ возможно при условии, что он не имел преимущественного права на оставление на работе (статья 179 ТК РФ) и был предупрежден персонально и под расписку не менее чем за два месяца о предстоящем увольнении (часть 2 статьи 180 ТК РФ).

В силу положений п. 10.4 Устава ТСЖ [Номер] наем работников для обслуживания многоквартирного дома и увольнение их входит в компетенцию правления ТСЖ. [ ... ]

Решением [Адрес] суда [Адрес] от [ДД.ММ.ГГГГ], вступившим в законную силу [ДД.ММ.ГГГГ], установлено, что обжалуемые решения, принятые общим собранием [ДД.ММ.ГГГГ] не подлежат отмене, поскольку существенных нарушений, которые могли бы повлиять на результаты голосования и на принятые решения не имеется, кворум для принятия решений имелся. Общее собрание членов ТСЖ [Номер], проводимое в очно- заочном порядке, оформленное протоколом [Номер] г. от [ДД.ММ.ГГГГ], имело кворум, а потому собрание членов ТСЖ [Номер] было правомочно принимать решения, в том числе решение о сокращении должности главного бухгалтера.

Согласно штатному расписанию, утвержденному протоколом общего собрания членов ТСЖ [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]. [Номер]([ ... ]) в ТСЖ [Номер] с [ДД.ММ.ГГГГ] должность главного бухгалтера отсутствует, однако данная редакция вступает в силу, согласно протоколу общего собрания, по истечении двух месяцев со дня уведомления ФИО1 о предстоящем увольнении в связи с сокращением штата.

Необходимость ведения бухгалтерской работы в ТСЖ не свидетельствует о мнимости сокращения штата ответчика, поскольку вопрос об экономической целесообразности и обоснованности сокращения, т.е. определение численности или штата работников, входят в компетенцию работодателя, в данном случае общего собрания собственников многоквартирного дома, за счет средств которых оплачивается труд, в том числе, наемных работников.

Рассматривая вопрос о вступлении в силу штатного расписания от [ДД.ММ.ГГГГ] суд, читая дословно протокол общего собрания, суд исходит из следующего:

Согласно п.б) протокола общего собрания от [ДД.ММ.ГГГГ] в случае утверждения общим собранием новой редакции штатного расписания, в соответствии с п.п.11.12 повестки определен следующий порядок вступления в действие новой редакции штатного расписания:

« в связи с тем, что в настоящее время идет судебное разбирательство о восстановлении в должности главного бухгалтера ФИО1 на работе, то в части, касающейся исключения из штатного расписания должности главного бухгалтера, порядок вступления в силу новой редакции штатного расписания определить следующим образом:

-если по итогам судебного разбирательства ФИО1 будет восстановлена в должности, то новая редакция штатного расписания в указанной части вступает в силу по истечении двух месяцев со дня уведомления ФИО1 о предстоящем увольнении в связи с сокращением штата.

В этом случае председателю ТСЖ поручено уволить ФИО1 в связи с сокращением штата с соблюдением прав и гарантий ФИО1».([ ... ]

[ДД.ММ.ГГГГ] решением [Адрес] суда [Адрес] ФИО1 восстановлена в должности главного бухгалтера ТСЖ [Номер] с [ДД.ММ.ГГГГ].

[ДД.ММ.ГГГГ]г. ФИО1 под роспись вручен приказ [Номер] о восстановлении на работе с [ДД.ММ.ГГГГ] ([ ... ]) и одновременно с ним вручен приказ об уведомлении ФИО1 о предстоящем сокращении ([ ... ] а также уведомление от [ДД.ММ.ГГГГ]г. о сокращении должности главного бухгалтера из штатного расписания по решению общего собрания членов ТСЖ [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]г.и о предстоящем увольнении по п.2ч.1 ст. 81 ТК РФ.([ ... ]

ФИО1 предложена вакантная должность уборщицы с окладом 21000рублей.

ФИО1 отказалась от подписания указанных приказов и уведомлений.

[ДД.ММ.ГГГГ]г. ФИО1 получила приказ об увольнении с [ДД.ММ.ГГГГ]г. по п.2 ч.1 ст. 81 ТК РФ в связи с сокращением штатной должности главного бухгалтера.([ ... ]

Таким образом, ФИО1 предупреждена о предстоящем увольнении [ДД.ММ.ГГГГ]г.

Предусмотренная законом гарантия при увольнении истца по пункту 2 части 1 статьи 81 Трудового кодекса Российской Федерации начинает исчисляться с [ДД.ММ.ГГГГ] и заканчивается [ДД.ММ.ГГГГ].

Таким образом, ранее этой даты работодатель без согласия работника и без вступления в действие нового штатного расписания, т.е. без фактического сокращения штатов, не вправе был расторгать трудовой договор по указанному выше основанию.

Аналогичная позиция изложена в Определении [Номер] КСОЮ от [ДД.ММ.ГГГГ]. [Номер].

Согласно п. 60 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" работник, уволенный без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения, подлежит восстановлению на прежней работе.

Таким образом, приказ [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ] об увольнении ФИО1 по сокращению штатов является незаконным, ФИО1 подлежит восстановлению на работе в должности главного бухгалтера ТСЖ [Номер] с [ДД.ММ.ГГГГ], с выплатой среднего заработка за время вынужденного прогула за период с [ДД.ММ.ГГГГ] по [ДД.ММ.ГГГГ]г.

Частью 2 статьи 394 Трудового кодекса Российской Федерации установлено, что орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула.

В силу части 4 статьи 234 Трудового кодекса Российской Федерации работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Такая обязанность, в частности, наступает если заработок не получен в результате незаконного увольнения.

Как следует из разъяснений в п. 62 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" (в ред. Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.12.2006 г. N 63) средний заработок для оплаты времени вынужденного прогула определяется в порядке, предусмотренном ст. 139 Трудового Кодекса Российской Федерации.

На основании ст. 139 Трудового кодекса Российской Федерации, при любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно). Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат.

Порядок исчисления средней заработной платы утвержден Постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 г. N 922.

В соответствии с пунктом 9 указанного Порядка при определении среднего заработка используется средний дневной заработок в следующих случаях: для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска; для других случаев, предусмотренных Трудовым кодексом Российской Федерации, кроме случая определения среднего заработка работников, которым установлен суммированный учет рабочего времени.

Средний заработок работника определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (календарных, рабочих) в периоде, подлежащем оплате.

Судом установлено, что [ДД.ММ.ГГГГ]г. ФИО1 под роспись вручен приказ [Номер] о восстановлении на работе с [ДД.ММ.ГГГГ] с окладом по штатному расписанию от [ДД.ММ.ГГГГ]г. ([ ... ]

Однако, поскольку штатное расписание в отношении должности главного бухгалтера ТСЖ [Номер] на [ДД.ММ.ГГГГ]г. не введено в действие согласно протоколу от [ДД.ММ.ГГГГ] ([ ... ] восстановление ФИО1 в должности с измененным окладом является нарушением трудовых прав ФИО1.

Кроме того, приказом [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]г[ ... ] ФИО1 восстановлена в должности с [ДД.ММ.ГГГГ]г. согласно действующего в ТСЖ штатного расписания.

ФИО1 допущена к исполнению обязанностей с даты принятия приказа, т.е. с [ДД.ММ.ГГГГ], путем выдачи ей заданий для исполнения в связи с надомным характером ее работы.

Приказом [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ] в приказ [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]г. внесены изменения.

ФИО1 восстановлена в должности главного бухгалтера с [ДД.ММ.ГГГГ] с окладом действующего штатного расписания.

ФИО1 допущена к исполнению ее должностных обязанностей с даты принятия настоящего приказа путем выдачи ей заданий для исполнения в связи с надомным характером ее работы[ ... ]) однако, в трудовом договоре и дополнительных соглашениях, заключенных между сторонами [ ... ] не прописано, что работник выполняет работу путем выдачи ей заданий, а также как часто и каким способом (по телефону, электронной почте, с помощью курьеров) работодатель выдает задания работнику, в какие сроки и в каком объеме он ждет готовый результат, порядок представления работником результатов работы работодателю и т.д.

В нарушение требований статьи 57 ТК РФ в трудовом договоре ФИО1 отсутствует существенное условие о месте работы.

[ДД.ММ.ГГГГ]г. возбуждено исполнительное производство в отношении ТСЖ [Номер] о восстановлении ФИО1 на работе.([ ... ]

Установлен срок для добровольного исполнения решения суда -5 дней со дня получения должником постановления о возбуждении исполнительного производства.

[ДД.ММ.ГГГГ]г.постановлоением судебного пристава исполнителя установлено, что должником ТСЖ [Номер] в срок, установленный для добровольного исполнения, не исполнен.

Взыскан исп. сбор по ИП неимущественного характера с ТСЖ [Номер] и установлен новый срок исполнения до [ДД.ММ.ГГГГ]г[ ... ]

Из письмом судебного пристава-исполнителя от [ДД.ММ.ГГГГ]г. следует, что ФИО1 фактически не допущена к исполнению прежних трудовых обязанностей.

[ДД.ММ.ГГГГ]г. ТСЖ [Номер] обратилось с заявлением о разъяснении решения о восстановлении на работе, а именно просили разъяснить какие именно действия необходимо совершить, что бы решение считалось исполненным. [ ... ]

Определением [Адрес] районного суда от[ДД.ММ.ГГГГ]г. в рамках гражданского дела [Номер] отказано в разъяснении исполнительного документа- исполнительного листа о восстановлении ФИО1 на работе, выданного на основании решения суда от [ДД.ММ.ГГГГ]г.

Таким образом, судом установлено, что ФИО1 после ее восстановления в должности главного бухгалтера ТСЖ [Номер] решением [Адрес] суда от [ДД.ММ.ГГГГ], несмотря на издание приказа председателя правления ТСЖ [Номер] [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]г.о восстановлении ее на работе и выполнении работы путем выдачи заданий, фактически к работе не приступила и не выполняла работу главного бухгалтера ТСЖ [Номер], вследствие чего в силу ст. 61 ГПК Российской Федерации, при расчете среднего заработка подлежит применению ранее установленный решением [Адрес] суда [Адрес] от [ДД.ММ.ГГГГ], размер среднего дневного заработка, рассчитанный в соответствии со ст. 139 ТК Российской Федерации.

Аналогичная позиция изложена в АПЕЛЛЯЦИОННОМ ОПРЕДЕЛЕНИИ [Адрес] ГОРОДСКОГО СУДА от [ДД.ММ.ГГГГ] N [Номер]

Решением суда от [ДД.ММ.ГГГГ]г. установлено, что в период с [ДД.ММ.ГГГГ] до момента вынесения решения судом ФИО1 работу главного бухгалтера не выполняла.

Суд не нашел в действиях ФИО1 признаков недобросовестности, поскольку заработная плата истице была установлена не ею самостоятельно, а работодателем в лице председателей ТСЖ [Номер] [ФИО 3], а впоследствии ФИО2

Так, с [ДД.ММ.ГГГГ]. ФИО1 была установлена заработная плата в размере 34 361 руб. на основании дополнительного соглашения к трудовому договору от [ДД.ММ.ГГГГ]., которое было заключено между ФИО1 и работодателем ТСЖ [Номер] в лице председателя правления [ФИО 3]

Индексация заработной платы на 5% с [ДД.ММ.ГГГГ]. была произведена на основании приказа председателя правления ТСЖ [Номер] ФИО2 [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]

Установление ежемесячной доплаты к должностному окладу истца в размере 7000 руб. с [ДД.ММ.ГГГГ]. было произведено также на основании приказа председателя правления ТСЖ [Номер] ФИО2 [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]. разовые доплаты в общей сумме 62 300 руб. также были произведены истцу на основании распоряжений председателя правления [ФИО 3].

В силу ст.145 Жилищного кодекса РФ и подп.10 п.8.8 Устава, принятие положения об оплате труда работников, принятых в штат Товарищества, отнесено к исключительной компетенции Общего собрания членов Товарищества.

Средний заработок за время вынужденного прогула установлен решением от [ДД.ММ.ГГГГ]г. на основании сведений о заработной плате истца за период работы до увольнения [ДД.ММ.ГГГГ]- с [ДД.ММ.ГГГГ]. по [ДД.ММ.ГГГГ]., отраженных в справке 2-НДФЛ (за исключением выплат за отпуск под кодом 2012 – отпускные, 2300- пособие по нетрудоспособности), а также сведений о количестве рабочих дней в расчетном периоде, из расчета пятидневной рабочей недели и исходя из табелей учета рабочего времени.

Заработная плата рассчитана за период с [ДД.ММ.ГГГГ]. по [ДД.ММ.ГГГГ]. (10 месяцев) 439 726 руб. [ ... ]

[ДД.ММ.ГГГГ]. – 42361 руб., [ДД.ММ.ГГГГ]. – 44 479 руб., [ДД.ММ.ГГГГ]. – 44 479 руб., [ДД.ММ.ГГГГ]. – 86651 руб., [ДД.ММ.ГГГГ]. – 4043 руб., [ДД.ММ.ГГГГ]. – 39 797 руб., [ДД.ММ.ГГГГ]. – 44 479 руб., [ДД.ММ.ГГГГ] – 44 479 руб., [ДД.ММ.ГГГГ]. – 44 479 руб., [ДД.ММ.ГГГГ]. – 44 479 руб. Количество отработанных дней за указанный период – 185 дней согласно табелям учета рабочего времени:

[ДД.ММ.ГГГГ]. – 23 дн., [ДД.ММ.ГГГГ]. – 15 дн., [ДД.ММ.ГГГГ]. – 19 дн., [ДД.ММ.ГГГГ]. – 22 дн., [ДД.ММ.ГГГГ]. – 2 дн., [ДД.ММ.ГГГГ]. – 17 дн., [Адрес]. – 21 дн., [ДД.ММ.ГГГГ]. – 22 дн., [ДД.ММ.ГГГГ]. – 22 дн., [ДД.ММ.ГГГГ]. – 22 дн.

Таким образом, средний дневной заработок истца определен судом в размере 2376 руб. 90 коп. (439 726/185) без учета 13 %.

Средний заработок истца за период вынужденного прогула с [ДД.ММ.ГГГГ]. по [ДД.ММ.ГГГГ]. определен следующим образом: 2376 руб. 90 коп.* 104 дн. = 247 197 руб. 60 коп., которые взысканы с ответчика.

Таким образом, средний заработок за время вынужденного прогула за период с [ДД.ММ.ГГГГ] по [ДД.ММ.ГГГГ] составит из расчета 2376 руб. 90 коп в день за 263рабочий день : 625124,7рублей.

В абзаце 4 пункта 62 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 года N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" разъяснено, что при взыскании среднего заработка в пользу работника, восстановленного на прежней работе, или в случае признания его увольнения незаконным выплаченное ему выходное пособие подлежит зачету.

Согласно табелю учета рабочего времени [ДД.ММ.ГГГГ]г. [ДД.ММ.ГГГГ] проставлены рабочим днем, временной нетрудоспособности не имелось[ ... ]

Из представленной справки 2НДФЛ за [ДД.ММ.ГГГГ]. следует([ ... ]), что

За [ДД.ММ.ГГГГ]г.начислено 772рубля, 672рубля(перечислено [ДД.ММ.ГГГГ])

За [ДД.ММ.ГГГГ]: 6330руб.(аванс перечислен [ДД.ММ.ГГГГ].) =6963руб.(подсчет перечислено [ДД.ММ.ГГГГ]([ ... ])), всего 13293рублей.(начислено по справке 15279рублей без учета 13%)

За [ДД.ММ.ГГГГ].6963рублей( аванс [ДД.ММ.ГГГГ].([ ... ]))= 6329(подсчет [ДД.ММ.ГГГГ]([ ... ]) ) всего за [ДД.ММ.ГГГГ] 13292рублей.(начислено 15279рублей)

Кроме того из справки следует, что компенсация за отпуск начислена в сумме 5896рублей.(5129,52рубля за минусом 13%)

При увольнении [ДД.ММ.ГГГГ].([ ... ] выплачено(получено на руки) 40380,41 рублей- компенсация за неиспользованный отпуск и выходное пособие при сокращении за [ДД.ММ.ГГГГ]

Таким образом, учитывая, что компенсация за отпуск за минусом 13 % составила, согласно справки 2 НДФЛ, 5129,52рубля пособие за [ДД.ММ.ГГГГ] составило 35250,48.(40380,41рублей-5129,52рубля)

Выходное пособие без вычета 13% составляет 39833,04рублей, которое подлежит вычету из заработка за время вынужденного прогула.

(625124,7рублей --39833,04рублей)

Итого, взысканию подлежит средний заработок за время вынужденного прогула в сумме 585291,66рублей

Кроме того по справке 2НДФЛ начислено 4185,12рублей, указано под кодом дохода как больничный лист, выплачено по коду в качестве оплаты за больничный лист 3641,12 рублей , однако данная выплата произведена за оплату 3 дней за [ДД.ММ.ГГГГ]

Из табеля учета рабочего времени следует, что в указанные месяцы ФИО1 не находилась на больничном. Решением суда от [ДД.ММ.ГГГГ] сумма 3641,12 рублей взыскано как пособие по нетрудоспособности.

Суд выходит за рамки исковых требований истца, поскольку представленный истцом расчет является неверным.

Рассматривая требования ФИО1 о взыскании недоплаченной заработной платы за период с [ДД.ММ.ГГГГ] по [ДД.ММ.ГГГГ]г. суд исходит из следующего:

Исходя из позиции истца следует, что за период с [ДД.ММ.ГГГГ]г. по [ДД.ММ.ГГГГ]г. всего выплачено работодателем 67645,25рублей.

За [ДД.ММ.ГГГГ]г.-672рубля(перечислено [ДД.ММ.ГГГГ])

За [ДД.ММ.ГГГГ]: 6330руб.(аванс перечислен [ДД.ММ.ГГГГ].) =6963руб.(подсчет перечислено [ДД.ММ.ГГГГ]), всего 13293рублей,

За [ДД.ММ.ГГГГ].6963рублей( аванс [ДД.ММ.ГГГГ].)= 6329(подсчет [ДД.ММ.ГГГГ]) всего за июль 13292рублей.

Расчет при увольнении [ДД.ММ.ГГГГ].-40380,41рублей.(компенсация за неиспользованный отпуск и выходное пособие за [ДД.ММ.ГГГГ].)

Согласно положениям статей 22, 56 Трудового кодекса Российской Федерации работодатель обязан предоставлять работникам работу, обусловленную трудовым договором, выплачивать работнику заработную плату за выполненную им работу в полном размере.

Статьей 72 Трудового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что изменение определенных сторонами условий трудового договора, в том числе перевод на другую работу, допускается только по соглашению сторон трудового договора, за исключением случаев, предусмотренных этим кодексом. Соглашение об изменении определенных сторонами условий трудового договора заключается в письменной форме.

В отступление от общего правила об изменении определенных сторонами условий трудового договора только по соглашению сторон частью первой статьи 74 данного кодекса предусмотрена возможность одностороннего изменения таких условий работодателем.

В силу части первой статьи 74 Трудового кодекса Российской Федерации в случае, когда по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда (изменения в технике и технологии производства, структурная реорганизация производства, другие причины), определенные сторонами условия трудового договора не могут быть сохранены, допускается их изменение по инициативе работодателя, за исключением изменения трудовой функции работника.

Частью второй статьи 74 Трудового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что о предстоящих изменениях определенных сторонами условий трудового договора, а также о причинах, вызвавших необходимость таких изменений, работодатель обязан уведомить работника в письменной форме не позднее чем за два месяца, если иное не предусмотрено данным кодексом.

Учитывая, что изменение ответчиком заработной платы ФИО1 в период с [ДД.ММ.ГГГГ] до момента увольнения [ДД.ММ.ГГГГ] произведено ответчиком ТСЖ [Номер] в одностороннем порядке, до вступления в силу штатного расписания от [ДД.ММ.ГГГГ], и не является следствием организационно-штатных мероприятий, суд приходит к выводу, что

изменение условий труда ФИО1 ухудшает ее положение по сравнению с условиями трудового договора и не может быть произведено без ее согласия, в связи с чем при выплате заработной платы за период с [ДД.ММ.ГГГГ] до момента увольнения [ДД.ММ.ГГГГ] судом также применяется размер среднедневного заработка до увольнения в сумме 2376 руб. 90 коп.

Согласно производственному календарю в [ДД.ММ.ГГГГ]-21 рабочий день, в июле 2022г.-21 рабочий день, итого ответчиком должна быть выплачена заработная плата за 43 рабочих дня ([ДД.ММ.ГГГГ]г.) в размере 102206,7рублей без вычета 13%, из расчета 2376 руб. 90 коп.(без вычета 13%) х 43.

Выплачено в качестве заработной платы с учетом 13 % 27257рублей : 672рубля(31 мая) + 13293рублей(июнь) +13292рублей ([ДД.ММ.ГГГГ]

Начислено в качестве заработной платы без вычета 13 % - 31330рублей:( 772рубля+ 15279рублей+ 15279 рублей)

Таким образом, недоплата заработной платы за период с [ДД.ММ.ГГГГ]г. по [ДД.ММ.ГГГГ]г. без вычета 13% составила: 70876,7рублей,

из расчета 102206,7рублей-31330рублей, которые подлежат взысканию с ответчика.

Суд считает расчет истца неверным, в связи с чем выходит за рамки заявленных требований в целях сохранения баланса интересов и защиты прав работника.

Рассматривая требование о взыскании процентов за несвоевременную выплату заработной платы суд приходит к следующему.

Согласно части 1 статьи 236 Трудового кодекса Российской Федерации при нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от не выплаченных в срок сумм за каждый день задержки начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно. При неполной выплате в установленный срок заработной платы и (или) других выплат, причитающихся работнику, размер процентов (денежной компенсации) исчисляется из фактически не выплаченных в срок сумм.

Из приведенных положений статьи 236 Трудового кодекса Российской Федерации следует, что материальная ответственность работодателя в виде выплаты работнику денежной компенсации в определенном законом размере наступает только при нарушении работодателем срока выплаты начисленной работнику заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику по трудовому договору, то есть начисленных, но не выплаченных работнику работодателем денежных сумм.

В данном случае, сумма задолженности, на которую истец просит исчислить компенсацию, не начислялась истцу, а была исчислена судом в соответствии с исковыми требованиями истца.

Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 11 апреля 2023 г. N 16-П "По делу о проверке конституционности статьи 236 Трудового кодекса Российской Федерации и абзаца второго части первой статьи 327.1 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации в связи с жалобой гражданина [ФИО 1]", в котором изложено иное толкование приведенной нормы трудового законодательства, вступило в силу со дня официального опубликования (опубликовано на Официальном интернет-портале правовой информации (www.pravo.gov.ru) [ДД.ММ.ГГГГ]) ([ДД.ММ.ГГГГ] КАССАЦИОННЫЙ СУД ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ ОПРЕДЕЛЕНИЕ от [ДД.ММ.ГГГГ] по делу N 88-24143/2023)

Учитывая положения статьи 236 Трудового кодекса Российской Федерации и с учетом даты вынесения Постановления Конституционного Суда РФ от 11.04.2023 г. N 16-П, суд не находит правовых оснований для удовлетворения требований о взыскании денежной компенсации.

Согласно ст. 237 ТК РФ моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора.

В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.

Принимая во внимание конкретные обстоятельства дела, характер допущенного работодателем нарушения трудовых прав истца и длительность такого нарушения, значимость нарушенного права, степень вины ответчика, степень причиненных истцу нравственных страданий, а также учитывая требования разумности и справедливости, суд полагает возможным взыскать в пользу истца компенсацию морального вреда в размере 25000 руб., находя ее разумной и достаточной для компенсации причиненных истцу нравственных страданий в связи с нарушением его трудовых прав.

Оснований для взыскания компенсации морального вреда в заявленной истцом сумме не имеется.

Истец просит взыскать почтовые расходы, приложив квитанции на сумму 513,68рублей.

С учетом ст. 94 ГПК РФ, суд признает данные расходы судебными, необходимыми, подлежащими взысканию с ответчика.

Истцом заявлено требование о возмещении судебных расходов по оплате юридических услуг в сумме 20 000 руб..

Указанные расходы подтверждены договором на оказание услуг от [ДД.ММ.ГГГГ]. ([ ... ]между ФИО1 и ФИО3, предмет которого – изучение представленных заказчиком документов, их правовая оценка, подготовка искового заявления об обжаловании приказа [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]. об увольнении и восстановлении на работе в должности главного бухгалтера ТСЖ[Номер], участие в качестве представителя заказчика в суде общей юрисдикции, оказание правовых консультаций в ходе судебного рассмотрения спора, актом оплаты денежных средств от [ДД.ММ.ГГГГ]. Расходы истца подлежат возмещению на основании ст.ст.98,100 ГПК РФ в заявленном размере 20000 рублей, данную сумму суд находит соответствующей оказанным услугам, представление интересов в суде осуществляла ФИО3

Согласно ст. 211 ГПК РФ решение подлежит немедленному исполнению в части восстановлению на работе, выплате среднего заработка в течение трех месяцев т.е. в размере 213921рублей ( 2376 руб. 90 коп.х90)

В силу ст. 103 ГПК РФ издержки, понесенные судом в связи с рассмотрением дела, и государственная пошлина, от уплаты которых истец был освобожден, взыскиваются с ответчика, не освобожденного от уплаты судебных расходов, пропорционально удовлетворенной части исковых требований. (5200 руб. + 1 проц. от (656168,36 руб.-200000 руб.) = 9761,68 руб. Берется 9761,68 руб.+300)

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.194-199 ГПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Исковые требования ФИО1 к ТСЖ [Номер] о восстановлении на работе, взыскании заработной платы, компенсации за время вынужденного прогула, процентов за нарушение сроков выплаты заработной платы, компенсации морального вреда, судебных расходов

удовлетворить частично.

Признать незаконным и отменить приказ [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ] об увольнении ФИО1 с должности главного бухгалтера ТСЖ [Номер] на основании приказа [Номер] от [ДД.ММ.ГГГГ]. в связи с сокращением штата работников организации.

Восстановить ФИО1 в должности главного бухгалтера ТСЖ [Номер] с [ДД.ММ.ГГГГ].

Решение суда в части восстановления на работе подлежит немедленному исполнению.

Взыскать с ТСЖ [Номер] в пользу ФИО1

- заработную плату за период с [ДД.ММ.ГГГГ] по [ДД.ММ.ГГГГ] в сумме 70876,7рублей,

- компенсацию за время вынужденного прогула с [ДД.ММ.ГГГГ] по [ДД.ММ.ГГГГ]г. в сумме 585291,66рублей,

- компенсацию морального вреда в размере 25 000 руб.

- расходы по оплате юридических услуг в сумме 20 000 руб.,

-почтовые расходы в сумме 513,68рублей

Решение суда в части взыскания среднего заработка за три месяца в размере 213921рублей из общей взысканной суммы -656168,36рублей подлежит немедленному исполнению.

В остальной части иска отказать.

Взыскать с ТСЖ [Номер] в доход соответствующего бюджета государственную пошлину в размере 10061,68 рублей.

Решение может быть обжаловано сторонами в апелляционном порядке через Автозаводский районный суд города Нижний Новгород в Нижегородский областной суд в течение одного месяца с момента составления мотивированного решения суда.

Судья: Иванова И.М.