№ 5-22/2023

УИД № 43RS0010-01-2022-001910-38

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

по делу об административном правонарушении

05 апреля 2023 года г. Вятские Поляны

Судья Вятскополянского районного суда Кировской области Орлов Д.С., при ведении протокола судебного заседания секретарем Черепановой Е.А., с участием законного представителя юридического лица - генерального директора ООО «ТД Усть-Люга» ФИО1, должностного лица, которое составило протокол об административном правонарушении, - начальника отделения по вопросам миграции МО МВД России «Вятскополянский» ФИО2,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело об административном правонарушении в отношении:

юридического лица – общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом Усть-Люга» (далее – ООО «ТД «Усть-Люга», общество, организация), ИНН/КПП <***>/430701001, ОГРН <***>, зарегистрированного 18.10.2002 МРИ МНС № 4 по Кировской области, юридический и фактический адрес: 612981, <...>,

привлекающегося за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 18.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ),

УСТАНОВИЛ:

06.02.2023 в Вятскополянский районный суд Кировской области из МО МВД России «Вятскополянский» поступили протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ, от 15.12.2022 (далее по тексту - протокол), с дополнениями к протоколу от 31.01.2023 и дополнениями к протоколу без даты, иные материалы административного дела в отношении юридического лица - ООО «ТД Усть-Люга». Дело об административном правонарушении поступило в суд в полном объеме 16.02.2023.

В соответствии с протоколом должностным лицом ОВМ МО МВД России «Вятскополянский» по итогам административного расследования, проведенного на основании рапорта должностного лица УВМ УМВД России по Кировской области, зарегистрированного в ЖУАП за № 9775 от 17.11.2022, установлено, что общество в ходе осуществления деятельности по адресу: <...>, по основному виду экономической деятельности по коду 32.40 ОКВЭД (производство игр и игрушек) привлекло к труду 32 гражданина Республики Узбекистан в период действия заключенных с ними трудовых договоров: ФИО3 с 25.11.2021 по 26.01.2022 в качестве сборщика-упаковщика, ФИО4 А.А.У. с 25.11.2021 по 16.09.2022 сборщиком-упаковщиком, ФИО5 А.М.У. с 25.11.2021 по 26.01.2022 маляром, ФИО6 М.А.У. с 25.11.2021 по 06.12.2022 - маляром, ФИО7 с 08.12.2021 по 26.10.2022 - сборщиком-упаковщиком, ФИО8 с 08.12.2021 по 26.09.2022 - сборщиком-упаковщиком изделий, ФИО9 с 08.12.2021 по 13.05.2022 и с 15.08.2022 по 15.12.2022 - сборщиком-упаковщиком, ФИО10 с 08.12.2021 по 15.23.2022 - сборщиком-упаковщиком, ФИО11 с 08.12.2021 по 26.09.2022 - сборщиком-упаковщиком, ФИО12 С.А.У. с 08.12.2021 по 27.10.2022 - сборщиком -упаковщиком, ФИО13 с 22.12.2021 по 16.09.2022 – в качестве оператора фрезерного станка, ФИО14 с 22.12.2021 по 07.04.2022 - сборщиком- упаковщиком, ФИО15 с 22.12.2021 по 15.03.2022 - сборщиком, ФИО16 У.Т.У. с 22.12.2021 по 07.02.2022 - сборщиком, ФИО17 Ш.К.У. с 22.12.2021 по 18.04.2022 - оператором фрезерного станка с ЧПУ, ФИО18 с 28.12.2021 по 20.06.20222 и с 26.10.2022 по 15.12.2022 - оператором фрезерного станка с ЧПУ, ФИО19 с 21.02.2022 по 15.12.2022 – сборщиком, ФИО20 с 26.11.1985 по 15.12.2022 – сборщиком, ФИО21 с 11.03.2022 по 15.12.2022 – в качестве сборщика изделий из древесины, ФИО22 с 11.03.2022 по 04.07.2022 - маляром, ФИО23 с 12.04.2022 по 15.06.2022 - сборщиком-упаковщиком, ФИО24 с 18.04.2022 по 28.11.2022 - сборщиком- упаковщиком изделий, ФИО25 с 01.06.2022 по 03.06.2022 - подсобным рабочим, ФИО26 с 01.06.2022 по 03.06.2022 - подсобным рабочим, ФИО27 с 22.10.2021 по 20.05.2022 и с 16.06.2022 по 01.12.2022 - сварщиком, ФИО15 с 04.07.2022 по 10.11.2022 - сборщиком, ФИО28 с 15.07.2022 по 15.12.2022 - подсобным рабочим, ФИО29 с 22.07.2022 по 19.08.2022 - подсобным рабочим, ФИО30 Б.У.У. с 15.08.2022 по 06.12.2022 - подсобным рабочим, ФИО31 А.К.У. с 15.08.2022 по 15.12.2022 в качестве электрогазосварщика, ФИО32 с 23.09.2022 по 15.12.2022 - подсобным рабочим, ФИО33 с 27.10.2022 по 15.12.2022 в качестве сборщика-упаковщика.

На основании данных Единого государственного реестра юридических лиц организация имеет дополнительный вид экономической деятельности - 47.8 ОКВЭД (торговля розничная в нестационарных торговых объектах и на рынках).

В связи с этим ООО «ТД «Усть-Люга», как указано в протоколе, превысило допустимую долю используемых иностранных работников при осуществлении деятельности от общей численности работников, которая в соответствии с п. 5 ст. 18.1 Федерального закона № 115-ФЗ от 25.07.2002 «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» и постановлением Правительства РФ от 07.10.2021 № 1706 «Об установлении на 2022 год допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими на территории Российской Федерации отдельные виды экономической деятельности» установлена на 2022 г. по виду деятельности - торговля розничная в нестационарных торговых объектах и на рынках (код 47.8 по ОКВЭД) в размере 0 процентов от общей численности используемых работников.

Согласно дополнениям к протоколу от 31.01.2023 и дополнениям к протоколу без даты фабула протокола от 15.12.2022 дополнены абзацем 5, в котором приведено иное время окончания периодов осуществления трудовой деятельности в организации в отношении ФИО9, ФИО18, ФИО19, ФИО20, ФИО21, ФИО28, ФИО31 А.К.У., ФИО32, ФИО33: в дополнениях без даты - до настоящего времени (без указания данного времени), в дополнениях от 31.01.2023 – по 31.01.2023, обществу вменено также нарушение письма Министерства труда и социального развития Российской Федерации от 19.10.2021 № 16-4/10/В-13774.

Представитель юридического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, - генеральный директор ООО «ТД Усть-Люга» ФИО1 вину общества в совершенном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ, признал. Суду пояснил, что все 32 иностранных гражданина, с которыми были заключены трудовые договоры, были привлечены к деятельности организации только по основному виду экономической деятельности - производство игр и игрушек (код 32.40 по ОКВЭД), участие в розничной торговле в нестационарных торговых объектах и на рынках не принимали, организация данный вид деятельности (код 47.8 ОКВЭД) не осуществляет. Только в ноябре 2022 г. от сотрудников ОВМ МО МВД России «Вятскополянский» в ходе проведения административного расследования стало известно, что Министерство труда и социального развития Российской Федерации в своем письме от 19.10.2021 № 16-4/10/В-13774 разъяснило, что в случае, если работодатель заявил при государственной регистрации вид деятельности, указанный в постановлении Правительства Российской Федерации от 07.10.2021 № 1706, в том числе в качестве дополнительного вида деятельности, то действие нормативного акта распространяется на такого работодателя. В связи с этим по заявлению ООО «ТД Усть-Люга» в Единый государственный реестр юридических лиц были внесены изменения, согласно которым вид деятельности по коду ОКВЭД 47.8 был исключен из дополнительных видов деятельности. После этого к обществу претензий со стороны ОВМ МО МВД России «Вятскополянский» не имеется, не смотря на то, что иностранные граждане продолжают осуществлять деятельность по основному виду экономической деятельности (код 32.40 по ОКВЭД).

Лицо, составившее протокол об административном правонарушении, начальник ОВМ МО МВД России «Вятскополянский ФИО2 в судебном заседании пояснила, что протокол составлен в соответствии с требованиями законодательства по итогам проведения на основании рапорта специалиста УВМ УМВД России по Кировской области административного расследования, мероприятия по контроля (надзору) в отношении организации не проводились. Регистрация данного рапорта, проведение расследования и составление протокола обусловлены опубликованием письма Министерства труда и социального развития Российской Федерации от 19.10.2021 № 16-4/10/В-13774. ООО «ТД Усть-Люга» привлекло к трудовой деятельности по производству игр и игрушек граждан Республики Узбекистан, в то время как в ЕГРЮЛ в качестве дополнительного вида деятельности общества указана торговля розничная в нестационарных торговых объектах и на рынках (код 47.8 ОКВЭД), в связи с чем требования постановления Правительства РФ от 07.10.2021 № 1706 согласно письму Минтруда России от 19.10.2021 № 16-4/10/В-13774 распространяются на организацию независимо от того факта осуществляет ООО «ТД Усть-Люга» деятельность по коду 47.8 ОКВЭД или нет. Фактов привлечения обществом граждан Республики Узбекистан к работе по торговле розничной в нестационарных торговых объектах и на рынках не установлено. После того, как общество внесло изменения в ЕГРЮЛ, исключив из видов дополнительной деятельности деятельность по коду 47.8 ОКВЭД, претензий к обществу не имеется.

Выслушав лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив собранные в совокупности и представленные доказательства, прихожу к выводу, что состав административного правонарушения, вменяемого юридическому лицу - ООО «ТД Усть-Люга» отсутствует.

Согласно ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие либо отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Частью 1 статьи 18.17 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за несоблюдение работодателем или заказчиком работ (услуг) установленных в соответствии с федеральным законом в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства ограничений на осуществление отдельных видов деятельности, что влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от восьмисот тысяч до одного миллиона рублей либо административное приостановление деятельности на срок от четырнадцати до девяноста суток.

Таким образом, объективная сторона состава административного правонарушения выражается в деянии, которое связано с несоблюдением специальным субъектом - работодателем или заказчиком работ (услуг) установленных в соответствии с федеральным законом в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства ограничений на осуществление конкретных видов деятельности.

На основании ч. 5 ст. 18.1 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» Правительство РФ вправе ежегодно устанавливать допустимую долю иностранных работников, используемых в различных отраслях экономики хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность как на территории одного или нескольких субъектов Российской Федерации, так и на всей территории Российской Федерации. При установлении указанной доли Правительство РФ определяет срок приведения в соответствие с ней хозяйствующими субъектами численности используемых ими иностранных работников, который устанавливается с учетом необходимости соблюдения работодателями порядка расторжения трудового договора, определенного трудовым законодательством.

В силу с пп. «к» п. 1 постановления Правительства РФ от 07.10.2021 № 1706 «Об установлении на 2022 год допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими на территории РФ отдельные виды экономической деятельности» на 2022 год установленная допустимая доля иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими на территории Российской Федерации следующие виды деятельности, предусмотренные ОКВЭД (ОК 029-2014 (КДЕС Ред. 2) - торговля розничная в нестационарных торговых объектах и на рынках (код 47.8) - составляет 0 процентов общей численности используемых работников.

Следовательно, конкретное ограничение на осуществление отдельного вида деятельности с привлечением иностранных граждан, которое вменено обществу, установлено в пп. «к» п. 1 постановления Правительства РФ от 07.10.2021 № 1706. При этом приведенная норма нормативного правового акта содержит прямое указание на то, что установленная допустимая доля иностранных работников распространяется на хозяйствующие субъекты, осуществляющие торговлю розничную в нестационарных торговых объектах и на рынках (код 47.8 по ОКВЭД). Приведенное положение законодательства с учетом положений ч. 5 ст. 18.1 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» не подлежит расширительному толкованию.

Представленные материалы дела свидетельствуют, что 32 гражданина Республики Узбекистан фактический привлечены обществом исключительно к осуществлению деятельности, связанной с основным видом деятельности по производству игр и игрушек (код 32.40 по ОКВЭД), при этом их труд осуществлялся в зданиях склада готовой продукции и цеха металлоизделий, которые расположены по адресу: <...>, являющихся согласно исследованным свидетельствам о государственной регистрации права от 24.02.2004 № 43 АБ 324266 и от 06.06.2006 № 43 АА 164195 зарегистрированными объектами недвижимости, которые в силу п. 6 ст. 2 Федерального законе от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в РФ» не могут быть признаны нестационарными торговыми объектами, а также рынками.

В исследованных материалах дела не содержится сведений о том, что общество в указанные в протоколе и дополнениях к нему периоды времени осуществляло розничную торговлю в нестационарных торговых объектах и на рынках (код 47.8 ОКВЭД), а также привлекало к ней 32 иностранных гражданина. Напротив, в протоколе и дополнениях к нему, пояснениях лица, составившего протокол об административном правонарушении, начальника ОВМ МО МВД России «Вятскополянский ФИО2, в судебном заседании, прямо указано, что данная деятельность ООО «ТД Усть-Люга» не осуществлялась.

Разъяснения Министерства труда и социального развития Российской Федерации, отраженные в письме от 19.10.2021 № 16-4/10/В-13774, которые не являются нормативным правовым актом, не противоречат приведенным выше выводам судьи, поскольку не исключают того обстоятельства, что в силу прямого требований законодательства установленная пп. «к» п. 1 постановления Правительства РФ от 07.10.2021 № 1706 допустимая доля иностранных работников распространяется на хозяйствующие субъекты, осуществляющие конкретный вид деятельности по коду 47.8 по ОКВЭД, независимо от того, указан ли данный вид деятельности при регистрации юридического лица в ЕГРЮЛ в качестве основного либо дополнительного вида экономической деятельности.

Кроме того, на основании п. 1 постановления Правительства РФ от 07.10.2021 № 1706 допустимая доля иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими на территории Российской Федерации отдельные виды экономической деятельности, установлена на 2022 год. В силу п. 6 постановления Правительства РФ от 07.10.2021 № 1706 хозяйствующим субъектам указано до 1 января 2022 г. привести численность используемых иностранных работников в соответствие с постановлением, руководствуясь требованиями трудового законодательства. В связи с этим действие данного законодательного ограничения распространяется на период с 01.01.2022 по 31.12.2022, и не может быть применено к периодам трудовой деятельности отдельных работников ООО «ТД Усть-Люга» с 25.11.2021 по 31.12.2021 и с 01.01.2023 по 31.01.2023.

В силу ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность. При этом юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ).

Статья 26.1 КоАП РФ предусматривает, что одним из обстоятельств, подлежащих выяснению по делу об административном правонарушении, является виновность лица в совершении правонарушения.

При изложенных обстоятельствах, прихожу к выводу об отсутствии состава административного правонарушения в действиях ООО «Усть-Люга», поскольку его противоправное, виновное действие, за которое установлена административная ответственность, предусмотренная ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ, а также его вина в совершении данного правонарушения, при разрешении дела не доказаны.

В соответствии с ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, если они были получены с нарушением закона.

В абз. 2 и 3 п. 4 Постановления от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» (в редакции от 23.12.2021) Пленум Верховного Суда Российской Федерации разъяснил, что существенным недостатком протокола является отсутствие данных, прямо перечисленных в ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ, и иных сведений в зависимости от их значимости для конкретного дела об административном правонарушении, составление протокола в отсутствие лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, если этому лицу не было надлежащим образом сообщено о времени и месте его составления.

Часть 2 ст. 28.2 КоАП РФ предусматривает, что в протоколе об административном правонарушении должны указываться дата и место его составления, место, время совершения и событие правонарушения, статья Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

Из положений ст.ст. 25.1, 25.4, 28.2 КоАП РФ следует, что любые изменения или дополнения сведений, ранее указанных в протоколе об административном правонарушении, могут быть внесены в данный протокол исключительно с соблюдением всех прав и гарантий юридической защиты лица, в отношении которого он составлен, а также требований закона к протоколу.

Вместе с тем в самом дополнении без даты к протоколу начальником ОВМ МО МВД России «Вятскополянский» не отражены место и время его составления, что не дает суду возможности объективно оценить соблюдение порядка извещения лица о его составлении.

Исходя из представленных материалов следует, что о дате и времени (как указано в извещении, 09.01.2023), месте внесения изменений в протокол от 15.12.2022 № 281 законный представитель юридического лица – директор общества ФИО1 извещен 30.12.2022, о чем имеется отметка в самом извещении. Дополнение к протоколу от 15.12.2022 № 281 было составлено должностным лицом МО МВД России «Вятскополянский» в отсутствие законного представителя организации.

При этом в силу ч. 4.1 ст. 28.2 КоАП РФ в случае неявки законного представителя юридического лица, в отношении которого осуществляется производство по делу об административном правонарушении, если он был извещен в установленном законом порядке, протокол об административном правонарушении составляется в его отсутствие. Копия данного протокола направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.

В нарушение приведенного положения закона материалы дела не содержат сведений о направлении копии дополнения без даты к протоколу в адрес лица, в отношении которого он составлен. Невручение законному представителю общества копии дополнения к протоколу, при составлении которого он (или защитник) не присутствовал, фактически лишило общество возможности реализовать гарантии защиты, квалифицированно возражать относительно существа и обстоятельств правонарушения, представлять доказательства в подтверждение своей позиции.

Тот факт, что законный представитель общества был извещен о месте и времени составления дополнения к протоколу, при отсутствии информации, когда дополнение составлено, не свидетельствует о том, что право лица на получение копии дополнения к вышеуказанному протоколу и на защиту не нарушено.

Допущенный должностным лицом органа внутренних дел для участия в составлении дополнения к протоколу контролер технического состояния автотранспортных средств организации ФИО34 по доверенности от 27.12.2022 № 1, не может быть признан законным представителем ООО «ТД Усть-Люга» согласно ч. 2 ст. 25.4 КоАП РФ, поскольку закон его такими полномочиями не наделяет, а в представленном в суд деле отсутствуют учредительные документы, удостоверяющие признание этого лица органом управления юридического лица. В связи с этим вручение ФИО34, который также по смыслу требований ч. 3 ст. 25.5 КоАП РФ не может быть признан и защитником организации, так как имеющаяся в материалах дела доверенность не наделяет его полномочиями по представлению интересов юридического лица при производстве по делам об административных правонарушениях, а также осуществлению юридической защиты общества по данной или иной категории дел, копии дополнения к протоколу (без указания даты его получения) не свидетельствует о выполнении требования ч. 4.1 ст. 28.2 КоАП РФ.

В то же время протокол является процессуальным документом, где фиксируется противоправное деяние лица, в отношении которого ведется административное производство, формулируется вменяемое данному лицу обвинение. Несоблюдение требований, предъявляемых ст. 28.2 КоАП РФ к содержанию протокола, ненадлежащее описание события правонарушения могут повлечь нарушение права на защиту лица, в отношении которого возбуждено производство по делу, лишить его возможности объективно возражать и представлять соответствующие доказательства по существу вменяемого правонарушения.

Согласно дополнениям к протоколу от 31.01.2023 и в дополнениям к протоколу без даты фабула протокола от 15.12.2022 дополнена абзацем 5, в результате чего протокол, дополнения к нему без даты и дополнения к нему от 31.01.2023 содержат различные периоды осуществления иностранными гражданами трудовой деятельности в организации, то есть вменяемое время совершения правонарушения, что не может быть устранено при разрешении судом дела, повлекло нарушение права на защиту лица, в отношении которого возбуждено производство.

В связи с этим прихожу к выводу о том, что протокол и дополнения к нему на основании ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ не могут быть использованы в качестве доказательств по делу.

В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению, в том числе, в случае отсутствия состава административного правонарушения.

На основании изложенного, и, руководствуясь ст.ст. 29.9, 29.10, 29.11 КоАП РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

Производство по делу об административном правонарушении в отношении общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом Усть-Люга», ИНН/КПП <***>/430701001, ОГРН <***>, привлекающегося за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 18.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, на основании п. 2 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ прекратить за отсутствием состава административного правонарушения.

Постановление может быть обжаловано в Кировский областной суд в течение 10 суток со дня получения копии постановления.

Судья Д.С. Орлов