Мировой судья ФИО3

Дело №

УИД <данные изъяты>

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Омск .... года

Советский районный суд города Омска в составе председательствующего судьи ФИО16., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи ФИО11., рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по апелляционной жалобе ответчика ФИО10 на решение исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № <данные изъяты> мирового судьи судебного участка № <данные изъяты> в Советском судебном районе в г. Омске от ...., которым исковые требования ООО «Агентство Судебного Взыскания» к ФИО12 о взыскании задолженности удовлетворены в полном объеме.

УСТАНОВИЛ:

ООО «Агентство Судебного Взыскания» (ООО «АСВ») обратилось с иском к ФИО13 о взыскании задолженности по договору займа.

В обоснование требований указало, что .... между ООО МФК «Экофинанс» и ФИО15 в электронном виде был заключен договор потребительского займа №.... на суму 15000 рублей, на срок 21 день, под 365% годовых. .... ООО МФК «Экофинанс» уступило обществу права (требования) по указанному договору, о чем заемщик был уведомлён. Задолженность по договору составляет 34 110 рублей за период с .... по ...., из которых 15 000 рублей – основной долг, 3150 рублей задолженность по процентам, 15 000 рублей проценты, начисленные на просроченный основной долг, 960 рублей пени.

Просило взыскать с ФИО14. задолженность по договору займа №<данные изъяты> от ...., за период с ...., в размере 34 110 рублей, а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 1223 рубля 30 копеек.

ООО «АСВ» о времени и месте судебного заседания извещено надлежащим образом, ходатайствовало о рассмотрении дела без участия его представителя.

Ответчик ФИО17. в судебном заседании исковые требования не признал, пояснил, что договор займа не заключал, его подпись в договоре отсутствует. Номер телефона, электронная почта, а также карта, указанные в договоре займа, ему не принадлежат. Обращался с заявлением в полицию, было вынесено постановление об отказе в возбуждении уголовного дела, указанное постановление не обжаловал. В гражданском порядке с исковым заявлением о признании договора займа незаключенным не обращался. Дополнил, что доступа к его паспорту у посторонних лиц нет. В удовлетворении исковых требований просил отказать в полном объеме.

Представитель третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора ООО МФК «Экофинанс», в судебное заседание не явился, извещено надлежащим образом, ходатайствовал о рассмотрении дела в его отсутствие. В письменном отзыве на иск указало, что при обращении в Общество за получением микрозайма, ФИО18. было заполнено заявление на получение микрозайма с использованием соответствующего Интернет -сервиса, реализованного ООО МФК «Экофинанс» на сайте creditplus.ru. При осуществлении мероприятий, направленных на регистрацию потенциального заемщика на сайте creditplus.ru с заведением персональных данных учетной записи и пароля учетной записи (аутентификационных данных), позволяющих производить идентификацию заемщика, последний одновременно проставляет отметку в специально отведенном поле о согласии и принятии условий представления займа, общих условий договора микрозайма, и помимо всего прочего, условия о предоставлении потенциальным заемщиком согласия на обработку персональных данных, в том числе с целью получения в бюро кредитных историй информации о потенциальном заемщике, посредством указания и подтверждения принадлежности, точности, и достоверности предоставленных им сведений в заявлении-анкете. Пройдя вышеуказанную процедуру регистрации заемщик получил возможность доступа в личный кабинет на сайте creditplus.ru через процедуру ввода аутентификационных данных клиента. С использованием функциональных возможностей указанного личного кабинета и при условии ввода верных аутентификационных данных заемщика, заемщик получил возможность оставить заявку на получение займа (микрозайма). ООО МФК «Экофинанс» исполнило свои обязательства по договору в полном объеме, транзакция на 15000 руб. проведена успешно ...., денежные средства были перечислены заемщику на указанную банковскую карту <данные изъяты> <данные изъяты>, указанную клиентом в заявлении на получение займа. .... ООО МФК «Экофинанс» переуступило права требования задолженности по указанному договору займа ООО «Агентство Судебного Взыскания» по договору уступки прав требования 1-2020/УП. Уведомление о произошедшей уступке прав требования было направлено ФИО19. .... путем размещения в личном кабинете. (л.д.86-87)

Представитель третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, КИВИ Банк (АО) в судебное заседание не явился, извещен надлежащим образом. Представлен ответ на запрос, из которого следует, что перевод №<данные изъяты> в сумме 15000 руб. от отправителя Экофинанс-выплаты в адрес получателя ФИО20 на Российскую карту МПС VISA (QIWI), дополнительная информация <данные изъяты>, выплачен ..... относительно учетной записи QIWI кошелька №<данные изъяты> сообщают, что учетная запись QIWI кошелек являлась неперсонифицированной (в настоящий момент удалена), в связи с чем, банк не располагает информацией о владельце учетной записи. По условию оферты, принятой на при регистрации в сервисе, пользователем (владельцем) учетной записи является физическое лицо, у которого заключен договор об оказании услуг передвижной связи с оператором сотовой связи на бумажном носителе. (л.д.147)

Мировым судьей постановлено вышеназванное решение.

В апелляционной жалобе ФИО21. выражает несогласие с принятым мировым судьей решением, полагает его незаконным и необоснованным, принятым с нарушением норм материального и процессуального права. Считает, что судьей не исследованы существенные обстоятельства дела, а выводы противоречат фактическим обстоятельствам дела. Указал, что договор №<данные изъяты> от .... с ООО МФК «Экофинанс» заключен с неизвестным лицом, оформлялся сроком на 21 день и заявленные требования о взыскании задолженности за период с .... противоречат условиям договора, поскольку срок задолженности должен был исчисляться с ..... Также указал на то, что истец перед перечислением денежных средств по заявке не убедился в существовании лица, подавшего заявку на кредит, о принадлежности данному лицу номера телефона (электронных реквизитов), а также счета и номера карты, киви-кошелька. Просил решение исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № .... мирового судьи судебного участка № <данные изъяты> в Советском судебном районе в г. Омске от .... отменить, принять новое решение об отказе в удовлетворении требований истца в полном объеме.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, информация о рассмотрении апелляционной жалобы размещена заблаговременно на официальном сайте Советского районного суда г. Омска в разделе судебное делопроизводство.

Представитель ответчика по доверенности ФИО23. в судебном заседании просила решение мирового судьи отменить, из Центрального Банка РФ поступили сведения, согласно которым денежные средства были перечислены на банковскую карту, которая не выпускалась на имя ФИО22

Выслушав представителя ответчика, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

В соответствии со статьей 327? Гражданского процессуального кодекса РФ суд апелляционной инстанции рассматривает дело в пределах доводов, изложенных в апелляционной жалобе, представлении и возражениях относительно жалобы, представления. Суд апелляционной инстанции оценивает имеющиеся в деле, а также дополнительно представленные доказательства.

Апелляционное производство как один из процессуальных способов пересмотра, не вступивших в законную силу судебных постановлений, предполагает проверку и оценку фактических обстоятельств дела, и их юридическую квалификацию в пределах доводов апелляционных жалоб, представления и в рамках тех требований, которые уже были предметом рассмотрения в суде первой инстанции.

Основаниями для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке, в частности, являются неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела; несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела; нарушение или неправильное применение норм материального права (статья 330 Гражданского процессуального кодекса РФ).

Мировым судьей установлено и следует из материалов дела, .... ООО «Экофинанс» (кредитор) направило в адрес ФИО24. принять (акцептовать) договор № <данные изъяты> «Кредит ноль», состоящий из общих условий и индивидуальных условий.

Как следует из общих условий договора потребительского микрозайма ООО «МФК «Экофинанс» микрозайм предоставляется не позднее 30 календарных дней с даты принятия предварительного положительного решения общества. В случае выражения согласия клиента с условиями, содержащимися в Правилах предоставления и обслуживания потребительских займов (микрозаймов) общих условаиях договора, общество обязуется предоставить клиенту микрозайм в российских рублях в сумме, указанной в индивидуальных условиях кредитного договора.

С целью идентификации и получения ФИО1 и Пароля в личный кабинет, потенциальный клиент проходит процедуру одноразовой регистрации путем ввода на веб-сайте Общества по адресу creditplus.ru необходимых данных в том числе личного номера мобильного телефона, паспортных данных.

Для получения от общества индивидуальных условий клиент должен подать заявление в порядке и способами, приведенными в общих условиях предоставления кредитов.

Выполнив процедуру регистрации и подав заявление любым из способов, указанных в общих условиях потенциальный клиент подтверждает, что все сведения, которые указаны в заявлении, являются полными, точными, достоверными и относятся к потенциальному клиенту, что потенциальный клиент соответствует требованиям п.2.16 настоящих общих условий, а также подтверждает согласие на обработку его персональных данных в соответствии с разделом 9 Общих условий (п. 2.4).

На основании сведений, указанных клиентом в заявлении, общество в течение одного дня с даты получения заявления сообщает клиенту о принятом решении (2.6).

Согласно п. 2.7 Общих условий, Клиент, получивший Индивидуальные условия, вправе в течение трех календарных дней акцептовать их путем совершения указанных в нем действий вводе на вебсайте аутенификационных данных клиента номера мобильного телефона клиента, одноразового кода для входа в личный кабинет, одноразового пароля, направляемого в смс-сообщении, на номер телефона указанного клиентом в заявке. Акцепт оферты осуществляется в срок не более 30 календарных дней с момента получения оферты, а также в случае, если заявление уже подано в общество, клиент акцептовывает ее, направив в адрес общества смс-сообщение со своего зарегистрированного номера на номер общества <данные изъяты> с одним из вариантов слово согласен, в том числе с использованием латинских букв. После акцепта оферты общество формирует заявление по зарегистрированному в системе общества номеру телефона клиента, с которого получено смс сообщение с акцептом оферты.

Акцептом индивидуальных условий в соответствии с п. 2.7 и п.2.8 Общих условий, также в соответствии с п. 2 ст. 160 Гражданского кодекса РФ клиент выражает свое согласие на использование во всех отношениях, между клиентом и обществом аналога собственноручной подписи (п.2.9).

Из п.2.10 следует, что аутентификационные данные самостоятельно определяются Потенциальным клиентом при регистрации на Веб-сайте общества по адресу creditplus.ru либо при из сообщении оператору контакт-центра, за исключением одноразового пароля, который сообщается клиенту обществом непосредственно перед каждой операцией, требующей ввода одноразового пароля, согласно общим условиям.

Клиент подтверждает, что ввод аутентификационных данных на веб-сайте общества, а также подача заявления любым из способов, предусмотренных п. 2.3 Общих условий является надлежащим волеизъявлением клиента, равнозначным собственноручной подписи клиента и совершение таким образом сделок влечет установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей клиента (п.2.12).

Решение о предоставлении микрозайма клиенту оформляется электронным сообщением и размещается в его личном кабинете на веб-сайте общества (р.2.13).

После выполнения Клиентом всех действий по акцепту индивидуальных условий общество предоставляет микрозайм, в том числе путем зачисления на банковскую карту клиента по реквизитам такой карты, указанным клиентом (п.3.1). Датой получения микрозайм является дата зачисления на счет денежных средств на банковский счет оператора по переводу денежных средств, обслуживающего клиента. Указанная дата является датой заключения договора микрозайма (п.3.2, 3.3).

Аналогичные по своему содержанию условия приведены в правилах предоставления потребительских кредитов (микрозаймов), утвержденных Приказом Генерального директора ООО МФК «Экофинанс» от .....

Из соглашения об использовании аналога собственноручной подписи следует, что электронный документ считается подписанным АСП Клиента, если он соответствует совокупности следующих требований: создан или отправлен с использованием систем сайта, в текст электронного документа включен идентификатор, сгенерированный на основании на основании смс-кода, введенного клиентом в специальное интерактивное окно на сайте (п. 3.2).

СМС-код предоставляется клиенту обществом путем направления смс-сообщения, содержащего соответствующий код. Сообщение, содержащее смс-код направляется на зарегистрированный в системе общества номер клиента и, соответственно, считается предоставленным лично клиенту с сохранением конфиденциальности смс-кода. СМС-код может быть однократно использован для подписания электронного документа, созданного или отправленного с использованием системы. Предоставление смс-кода осуществляется с использованием электронного запроса клиента, направленного обществу с использованием сайта. (п.3.3-3.4).

Стороны договорились, что любая информация, подписанная АСП клиента признается электронным документом, равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью клиента и соответственно, порождает идентичные такому документу юридические последствия. В частности, любое юридически значимое волеизъявление клиента, которое выражено в электронном документе, соответствующем п. 3.2 настоящего соглашения, порождает такие же юридические последствия, как если бы оно было зафиксировано на бумажном носителе.

Присоединение к условиям соглашения осуществляется путем проставления отметки я ознакомлен и принимаю условия использования сервиса, согласия и обязательств заемщика при регистрации на сайте и дальнейшем использовании сайта.

Согласно п. 2 ст. 1 Гражданского кодекса РФ граждане и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права по своей воле и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

В соответствии с п. 1 ст. 9 Гражданского кодекса РФ граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права.

В силу п. 1 ст. 421 Гражданского кодекса РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Согласно п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Пунктом 2 ст. 434 Гражданского кодекса РФ определено, что договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 указанного Кодекса, то есть получен ответ на оферту (ее акцепт) или совершены иные конклюдентные действия, позволяющие установить заключение договора на указанных условиях.

Согласно п. 14 ст. 7 Федерального закона от 21 декабря 2013 г. № 353-ФЗ «О потребительском кредите (займе)» документы, необходимые для заключения договора потребительского кредита (займа) в соответствии с настоящей статьей, включая индивидуальные условия договора потребительского кредита (займа) и заявление о предоставлении потребительского кредита (займа), могут быть подписаны сторонами с использованием аналога собственноручной подписи способом, подтверждающим ее принадлежность сторонам в соответствии с требованиями федеральных законов, и направлены с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет».

В соответствии с п. 1 ст. 807 Гражданского кодекса РФ по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

Договор займа между гражданами должен быть заключен в письменной форме, если его сумма превышает не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случае, когда займодавцем является юридическое лицо, - независимо от суммы (п. 1 ст. 808 Гражданского кодекса РФ).

В силу статьи 812 ГК РФ заемщик вправе доказать, что предмет договора займа в действительности не поступал в его распоряжение или поступил не полностью (оспаривание займа по безденежности) (пункт 1).

В соответствии с ч.2 статьи 5 Федерального закона от 06 апреля 2011 года №63-ФЗ «Об электронной подписи» простой электронной подписью является электронная подпись, которая посредством использования кодов, паролей или иных средств подтверждает факт формирования электронной подписи определённым лицом.

Согласно разъяснениям, изложенным в Обзоре судебной практики Верховного суда Российской Федерации, №3 (2015), утвержденном Президиумом Верховного Суда Российский Федерации от .... года, в случае спора, вытекающего из заемных правоотношений, именно на кредиторе лежит обязанность доказать факт передачи должнику предмета займа и то, что между сторонами возникли отношения, регулируемые главой 52 Гражданского кодекса РФ, а на заёмщике – факт ненадлежащего исполнения обязательств по возврату займ либо безденежность займа.

Согласно сведениям представленным филиалом ПАО «МТС» в Омкой области, номер телефона <данные изъяты>, указанный заемщиком в заявлении – анкете при оформлении займа, в период действия с .... года по .... года принадлежал абоненту ФИО25.

В соответствии с подтверждением перечисления денежных средств, представленных ООО МФК «Экофинанс», денежные средства в сумме 15 000 рублей были переведены на карту на имя «<данные изъяты> адрес выставления счета (<данные изъяты>) Омс***US, на номер телефона <данные изъяты>, принадлежащий ФИО26.

Возражая против заявленных исковых требований, ответчик утверждал, что номер сотового телефона <данные изъяты>, на который была направлена SMS-заявка на предоставление займа, банковская карта на которую перечислялись денежные средства истцомФИО28 не принадлежат, договор займа ФИО27. не заключал и денежных средств не получал.

Данные обстоятельства мировым судьей не проверены.

Таким образом, судом первой инстанции не установлены и не исследованы юридически значимые обстоятельства по делу – факт заключения договора займа между сторонами.

Поскольку для возникновения обязательства по договору займа требуется фактическая передача кредитором должнику денежных средств (или других вещей, определенных родовыми признаками) на условиях договора займа, то в случае спора именно на кредиторе лежит обязанность доказать факт заключения сторонами договора займа.

При наличии возражений со стороны ответчика относительно природы возникшего обязательства следует исходить из того, что заимодавец заинтересован в обеспечении надлежащих доказательств, подтверждающих заключение договора займа, и в случае возникновения спора на нем лежит риск недоказанности соответствующего факта.

В нарушение положений статьи 56 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации истцом не доказано, что ответчик является абонентом телефонного номера, акцептовавшим оферту и владельцем карты на которую ответчиком были перечислены денежные средства, учитывая, что ранее между сторонами каких-либо иных договоров не заключалось. Ответчиком не представлены доказательства осуществления идентификации клиента.

В ходе рассмотрения обращения ФИО30. по поводу нарушения требований законодательства при заключении договора потребительского займа от имени ФИО29. с ООО МФК «Экофинанс», службой по защите прав потребителей и обеспечению доступности финансовых услуг Центрального Банка Российской Федерации (Центр зашиты прав потребителей в г. Нижний Новгород) было установлено, что .... года между ООО МФК «Экофинанс» и третьим лицом, действующим от имени ФИО32 был заключен договор потребительского займа №ФИО33 на сумму 15 000 рублей, сроком до .... года под 365 % годовых. При процедуре регистрации и оформлении Договора были использованы персональные данные ФИО31. В рамках проверки Центром был направлен запрос в адрес кредитной организации, эмитировавшей банковскую карту, на которую была переведена сумма займа по Договору, с целью получения информации о фактических получателях заемных денежных средств. В ответ на запрос Центра кредитная организация сообщила, что банковская карта, на которую были перечислены денежные средства по Договора, на имя ФИО34 не выпускалась. В ходе проведенной проверки удалость установить личность третьего лица, являющегося фактическим владельцем банковской карты по перечислению от .... года в сумме 15 000 рублей. Центр пришел к выводу, что в рассматриваемом случае имеются признаки совершения в отношении ФИО35 мошеннических действий.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что при данных обстоятельствах у мирового судьи отсутствовали основания для удовлетворения заявленных требований.

Принимая во внимание, что при рассмотрении настоящего дела судом первой инстанции допущены нарушения, предусмотренные ст. 330 Гражданского процессуального кодекса РФ, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда подлежит отмене с принятием нового решения об отказе в удовлетворении требований ООО «Агентство Судебного Взыскания».

Руководствуясь ст. ст. 328, 329, 330 Гражданского процессуального кодекса РФ,

ОПРЕДЕЛИЛ:

решение исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка №<данные изъяты> в Советском судебном районе в городе Омске мирового судьи судебного участка №ФИО36 в Советском судебном районе в городе Омске от .... года - отменить.

Принять по делу новое решение.

В удовлетворении исковых требований Общества с ограниченной ответственностью «Агентство Судебного Взыскания» к ФИО37 о взыскании задолженности по договору займа отказать.

На апелляционное определение может быть подана кассационная жалоба в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции, через суд, рассмотревший дело в первой инстанции, в срок, не превышающий трех месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого судебного постановления.

<данные изъяты>