ПОСТАНОВЛЕНИЕ

с. Пономаревка 10 марта 2023 года

Резолютивная часть оглашена 07 марта 2023 года.

Мотивированное постановление изготовлено 10 марта 2023 года.

Пономаревский районный суд Оренбургской области в составе председательствующего судьи Щепиной О.В., при секретаре судебного заседания Юрковой Т.С.

с участием:

лица, привлекаемого к административной ответственности ФИО1,

должностного лица, составившего административный протокол ФИО2

рассмотрев дело об административном правонарушении в отношении ФИО1, ... года рождения, уроженки ..., зарегистрированной и проживающей по адресу: ...,

обвиняемой в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.17.1 КоАП РФ,

установил:

Согласно протокола об административном правонарушении, ФИО1 обвиняется в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.17.1 КоАП РФ в связи с тем, что она 27 марта 2022 года в 19 часов 55 минут из дома, расположенного по адресу: ... реализовала ФИО одну бутылку спиртосодержащей жидкости домашнего изготовления – самогона, емкостью 0,5 л., стоимостью 130 рублей с видимой долей этилового спирта 43% изготовленного из пищевого сырья.

В судебном заседании ФИО1 вину не признала, суду пояснила, что никогда не занималась изготовлением и продажей самогоном. 27 марта 2022 года ФИО к ней не приходила, самогон она ей не продавала. С определениями о назначении экспертиз и экспертизами ее никто не знакомил, в присутствии понятых она от подписи не отказывалась. Кроме того, зарегистрирована и проживает не по месту реализации, указанному в протоколе об административном правонарушении (...). 28 декабря 2022 года сотрудник полиции приезжал к ней с пустым протоколом, где протокол составлялся, в какое время она не знает, извещений не получала, копию протокола не получала. Просит производство по делу прекратить.

Должностное лицо, составивший протокол об административном правонарушении УУП Отд МВД России по Пономаревскому району ФИО2, в судебном заседании пояснил, что 27 марта 2022 года в ... они остановили ФИО для проверки документов и заметили у нее в кармане бутылку со спиртосодержащей жидкостью. С ее слов она приобрела ее у ФИО1, после чего бутылка у ФИО была изъята. Протокол об административном правонарушении был составлен в присутствии ФИО1, после разъяснении прав и ст. 51 Конституции РФ, данный протокол она отказалась подписывать.

Из показаний УУП Отд МВД России по Пономаревскому району Оренбургской области ФИО3 суду показал, что совместно с УУП ФИО2 они отрабатывали административный участок в ..., встретили ФИО в кармане у которой находилась бутылка самогона. После чего ФИО доставили в Отд МВД России по Пономаревскому району, где она сообщила, что данную бутылку она купила у ФИО1 При изъятии бутылки с самогоном съемка не велась, понятые не присутствовали.

Из показаний свидетеля ФИО следует, что ФИО1 никогда не торговала самогоном. Кроме того пояснила, что у ФИО к ФИО1 имеются неприязненные отношения из-за произошедшего конфликта.

Изучив материалы дела, прихожу к следующему.

Частью 1 статьи 14.17.1 КоАП РФ установлена административная ответственность за розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции физическим лицом (за исключением физического лица, состоящего в трудовых отношениях с организацией, имеющей лицензию на розничную продажу алкогольной продукции, либо с организацией, не имеющей лицензии на розничную продажу алкогольной продукции, либо с лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), осуществляющим розничную продажу пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, либо с сельскохозяйственным товаропроизводителем (индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством), признаваемым таковым в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 года N 264-ФЗ "О развитии сельского хозяйства" и осуществляющим розничную продажу произведенных им вина, игристого вина (шампанского), и непосредственно осуществляющего реализацию алкогольной и спиртосодержащей продукции по договору розничной купли-продажи), если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния, в виде наложения административного штрафа в размере от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции.

В силу части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Согласно ч. 1 ст. 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

В силу ч 1. ст. 27.10 КоАП РФ изъятие вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, и документов, имеющих значение доказательств по делу об административном правонарушении и обнаруженных на месте совершения административного правонарушения либо при осуществлении личного досмотра, досмотра вещей, находящихся при физическом лице, и досмотре транспортного средства, осуществляется лицами, указанными в статьях 27.2, 27.3, 28.3 настоящего Кодекса, в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи.

Частью 2 ст. 26.6 того же Кодекса предусмотрено, что вещественные доказательства в случае необходимости фотографируются или фиксируются иным установленным способом и приобщаются к делу об административном правонарушении.

Аналогичным образом оформляется фотосъемка при составлении протокола изъятия вещей у физического лица в соответствии с ч. 2 ст. 27.10 КоАП РФ.

При этом фотографии относятся к документам (ч. 2 ст. 26.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях) и признаются доказательствами, если сведения, изложенные или удостоверенные в них, имеют значение для производства по делу об административном правонарушении (ч. 1 ст. 26.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

В качестве доказательства вины ФИО1 предоставлен протокол изъятия вещей и документов от 27 марта 2022 года, из которого следует, что при осуществлении личного досмотра, досмотра вещей, находящихся у ФИО обнаружена одна стеклянная бутылка объемом 0,5 л прозрачного цвета с надписью «ESSA LIME & MINT» с зеленой этикеткой с резким запахом спиртосодержащей жидкости, которая упакована в полиэтиленовый пакет, горловина которого перевязана нитью белого цвета, свободные концы скреплены печатью вещественных доказательств.

Указанный протокол составлен в отсутствие понятых и без применения видеозаписи.

ФИО1 при производстве осмотра не присутствовала.

В связи с чем, не возможно установить, что именно было изъято у ФИО. Кроме того, в протоколе отсутствуют сведения о том, что бутылка была изъята, указано лишь на ее обнаружение.

Соответственно указанный протокол не может служить доказательством по делу, так как не отвечает требованиям ст. 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Из протокола о личном досмотре, досмотре вещей, находящихся при физическом лице от 27 марта 2022 года следует, что при осуществлении личного досмотра, досмотра вещей, находящихся у ФИО обнаружена одна бутылка объемом 0,5 л с этикеткой зеленого цвета с надписью «ЕССА» со спиртосодержащей жидкостью прозрачного цвета. Сведений об изъятии данной бутылки протокол так же не содержит.

В протоколе сделана отметка, что способы фиксации не применялись.

Вместе с тем, к указанному протоколу приложены две фотографии на которых изображена бутылка в прозрачном пакете, горловина которого перевязана нитью, концы которой склеены печатью с указанием ... (номер заключения эксперта от 17 октября 2022 года). Следовательно, данные фотографии были сделаны после проведения экспертизы, а не в момент личного досмотра. Из указанных фотографий не возможно установить, что это именно та бутылка, которая была изъята у ФИО., поскольку не видно этикетки и названия бутылки, упаковка не соответствует описанию, изложенному в протоколе об изъятия вещей и документов от 27 марта 2022 года.

Производство нового досмотра на предмет обнаружения и изъятия предмета правонарушения исключатся, с учетом характера данного процессуального действия.

Исходя из содержания части 1 статьи 27.10 КоАП РФ достоверность обстоятельств и соблюдение процедуры изъятия предмета административного правонарушения в процессе личного досмотра, могут быть проверены только показаниями понятых или видеозаписью.

Таким образом, в силу части 3 статьи 26.2 КоАП РФ стеклянная бутылка объемом 0,5 л. со спиртосодержащей жидкостью не может использоваться в качестве доказательства, поскольку данное доказательство получено с нарушением закона.

Соответственно, заключение эксперта № ... от 17 октября 2022 года и заключение специалиста № ... от 20 декабря 2022 года, содержащие выводы о спиртосодержащей жидкости, предоставленной по материалу КУСП № ... от 27 марта 2022 года из Отд МВД России по Пономаревскому району, также не имеет доказательственного значения.

Невозможность воссоздания фактических обстоятельств личного досмотра ФИО., обнаружения и изъятия предмета правонарушения, в отсутствие иных достаточных доказательств не позволяет отдать приоритетное значение объяснениям ФИО в которых она утверждает, что приобрела алкогольную продукцию у ФИО1

Показания должностного лица, составившего административный протокол ФИО2 и ФИО3 не могут однозначно свидетельствовать о том, что ФИО1 продала ФИО 27 марта 2022 года бутылку самогона, поскольку непосредственными очевидцами реализации они не являлись.

В соответствии со ст. 26.2 КоАП РФ протокол об административном правонарушении является основной формой фиксации доказательств по делам об административных правонарушениях, в связи с чем, административным законодательством подробно регламентирована процедура его составления. При нарушении установленной процедуры протокол не может рассматриваться в силу ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ в качестве доказательства, так как несоблюдение процессуального порядка получения доказательства делает его недопустимым доказательством.

Статьей 28.2 КоАП РФ предусмотрено составление протокола об административном правонарушении с участием лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении. Согласно части 4.1 статьи 28.2 КоАП РФ в случае неявки физического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие.

Кроме того, согласно части 6 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, лицу в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, вручается под расписку копия протокола об административном правонарушении.

Однако из материалов дела не представляется возможным установить, выполнены ли должностным лицом, составившим протокол требования названной нормы в указанной части, поскольку протокол об административном правонарушении не содержит сведений о разъяснении ФИО1 прав и обязанностей, установленных ст. 25.1 КоАП РФ, а так же разъяснений ст. 51 Конституции РФ, отметка должностного лица об отказе ФИО1 поставить подпись в протоколе, а так же об отказе в получении копии протокола в указанной графе протокола отсутствует.

Из показаний ФИО следует, что 28 декабря 2022 года он был приглашен УУП Отд МВД России по Пономаревскому району ФИО2 в качестве понятого, при составления материала в отношении ФИО1 Когда приехали к ФИО1 она вышла, увидела их, и сразу же зашла в дом, общаться отказалась. УУП ФИО2 не успел сказать, что в отношении нее будет составлен протокол, не разъяснил ей права и обязанности, предусмотренные ст. 25.1 КоАП РФ, а так же ст. 51 Конституции РФ.

Кроме того, в протоколе указано место совершения административного правонарушения ..., тогда как ФИО1 зарегистрирована и проживает по другому адресу: ....

Соответственно протокол по делу об административном правонарушении № ... от 28 декабря 2022 года не может служить доказательством по делу, так как не отвечает требованиям ст. 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В силу части 1 и части 4 статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Вместе с тем, допустимых и достаточных доказательств совершения ФИО1 административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях материалы дела не содержат, в связи с чем, производство по делу подлежит прекращению.

В силу части 1 статьи 25 Федерального закона от 22 ноября 1995 года № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» обнаруженная спиртосодержащая жидкость подлежит изъятию из оборота, поскольку оборот данной продукции осуществлялся без соответствующих лицензий и документов, подтверждающих легальность производства данной продукции.

Согласно части 2 статьи 25 Федерального закона № 171-ФЗ изъятые или конфискованные этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, указанные в подпунктах 1 - 3 пункта 1 настоящей статьи, подлежат уничтожению по решению суда в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, о чем должно было быть указано в постановлении судьи в соответствии с пунктом 2 части 3 статьи 29.10 КоАП РФ.

С учетом изложенного, оставшуюся после экспертного исследования спиртосодержащую жидкость, следует уничтожить.

Руководствуясь ст. 29.9, 29.10 КоАП РФ, судья,

постановил:

Производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.17.1 КоАП РФ в отношении ФИО1 прекратить, ввиду отсутствия состава административного правонарушения.

Вещественные доказательства –1 бутылку емкостью 0,5 литра прозрачного цвета с надписью «ESSA LIME & MINT» с зеленой этикеткой со спиртосодержащей жидкостью объемом 0,5 литров - изъять из оборота и уничтожить.

Постановление может быть обжаловано в Оренбургский областной суд в течение 10 суток с момента вручения или получения копии постановления.

Судья О.В. Щепина