Решение по делу № 02-8491/2022 от 08.12.2022 - о признании отказа по вопросу призыва и назначению на воинскую должность незаконным, обязании восстановить на прежнем этапе призывных мероприятий и принять для прохождения военной службы по контракту с присвоением очередного воинского звания «старший лейтенант» на соответствующую воинскую должность.

Уникальный идентификатор дела 77RS0022-02-2022-002343-16

РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

08 декабря 2022 года адрес

Пресненский районный суд адрес в составе

председательствующего судьи Зенгер Ю.И.,

при секретаре судебного заседания фио,

с участием представителя ответчик по доверенности,

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело № 2-8491/2022 по иску ФИО1 к Министерству обороны Российской Федерации о признании отказа по вопросу призыва и назначению на воинскую должность незаконным, обязании восстановить на прежнем этапе призывных мероприятий и принять для прохождения военной службы по контракту с присвоением очередного воинского звания «старший лейтенант» на соответствующую воинскую должность,

УСТАНОВИЛ:

ФИО1 обратился в суд с иском, впоследствии уточненном, в соответствии со ст. 39 ГПК РФ, к Министерству обороны Российской Федерации о признании отказа по вопросу призыва и назначению на воинскую должность незаконным, обязании восстановить на прежнем этапе призывных мероприятий и принять для прохождения военной службы по контракту с присвоением очередного воинского звания «старший лейтенант» на соответствующую воинскую должность.

В ходе рассмотрения дела к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, в порядке ст. 43 ГПК РФ, привлечены ГУ Войсковая часть 61756, ГУ Войсковая часть 42091.

В обоснование заявленных требований, впоследствии уточненных, истец указал, что ему необоснованно было отказано в заключении контракта о прохождении военной службы с присвоением очередного воинского звания «старший лейтенант» в в/ч 42091 адрес, с учетом выданного отношения, на соответствующую его квалификации воинскую должность начальника разведки – командира разведывательного взвода десантно-штурмового батальона, что и явилось основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Истец, с учетом заявления об уточнении иска, просит суд признать отказ МО РФ в лице Командующего ВДВ фио по вопросу призыва и назначению на воинскую должность в соответствии с отношением от 19.05.2016 г. Исх. №353 в в/ч 42091 адрес незаконным, обязать ответчика восстановить его на прежнем этапе призывных мероприятий и принять истца для прохождения военной службы по контракту с присвоением очередного воинского звания «старший лейтенант» в в/ч 42091 адрес, на соответствующую его квалификации воинскую должность начальника разведки – командира разведывательного взвода десантно-штурмового батальона, а в случае отсутствия вакантной должности начальника разведки – командира разведывательного взвода десантно-штурмового батальона, предоставить ему для прохождения военной службы любую вакантную воинскую должность, равнозначную ей.

Иных требований истцом не заявлено.

Истец в судебное заседание не явился, извещен о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, ходатайствовал о рассмотрении дела в свое отсутствие.

Представитель ответчика по доверенности в судебное заседание явился, возражал против удовлетворения исковых требований по доводам, изложенным в письменных возражениях на иск, указав, что законных и достаточных оснований для удовлетворения иска не имеется, права истца действиями или бездействием ответчика не нарушены. Кроме того, указал, что истец не обращался с соответствующим заявлением в Военный комиссариат по месту своего жительства.

Третьи лица в судебное заседание не явились, извещены.

На основании ст.ст.6.1, 167 ГПК РФ суд полагает возможным рассмотреть дело при настоящей явке, в отсутствие истца и третьих лиц, по имеющимся в деле доказательствам, с учетом сроков рассмотрения спора, а также с учетом мнения представителя ответчика.

Исследовав письменные материалы дела, выслушав представителя ответчика, суд приходит к выводу о том, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В силу п. 3 ст. 55 Конституции РФ права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только федеральным законом.

Согласно ч. 3 ст. 3 ТК РФ, не является дискриминацией установление различий, исключений, предпочтений, а также ограничение прав работника, которые определяются свойственными данному виду труда требованиями, установленными федеральным законом.

Согласно ст. 22 ТК РФ работодатель имеет право заключать, изменять и расторгать трудовые договоры с работниками в порядке и на условиях, которые установлены ТК РФ, иными федеральными законами.

С учетом положений ст. 8, ч. 1 ст. 34, ч. 1 и 2 ст. 35 Конституции РФ и абзаца 2 ч. 1 ст. 22 ТК РФ работодатель, в целях эффективной экономической деятельности и рационального управления имуществом, самостоятельно, под свою ответственность принимает необходимые кадровые решения. Заключение трудового договора с конкретным лицом, ищущим работу, является правом, а не обязанностью работодателя.

В соответствии со ст. 64 ТК РФ запрещается необоснованный отказ в заключении трудового договора.

Какое бы то ни было прямое или косвенное ограничение прав или установление прямых или косвенных преимуществ при заключении трудового договора в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, социального и должностного положения, возраста, места жительства (в том числе наличия или отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания), а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников, не допускается, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

Запрещается отказывать в заключении трудового договора женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей.

Запрещается отказывать в заключении трудового договора работникам, приглашенным в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя, в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы.

По требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, работодатель обязан сообщить причину отказа в письменной форме.

Отказ в заключении трудового договора может быть обжалован в суд.

В соответствии с ч. 1 ст. 65 Трудового кодекса Российской Федерации при заключении трудового договора лицо, поступающее на работу, предъявляет работодателю: паспорт или иной документ, удостоверяющий личность; трудовую книжку, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства; страховое свидетельство государственного пенсионного страхования; документы воинского учета - для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу; документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки.

Согласно ч. 2 ст. 65 Трудового кодекса Российской Федерации в отдельных случаях с учетом специфики работы Трудового кодекса Российской Федерации, иными федеральными законами, указами Президента Российской Федерации и Постановлениями Правительства Российской Федерации может предусматриваться необходимость предъявления при заключении трудового договора дополнительных документов.

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 7 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2014 г. N 8 "О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих" при рассмотрении споров, связанных с прохождением военной службы, судам следует учитывать, что в силу частей 1 и 4 статьи 15, статьи 120 Конституции Российской Федерации суд обязан разрешать дела на основании Конституции Российской Федерации, федеральных конституционных законов, федеральных законов и иных нормативных правовых актов, а также на основании общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации, являющихся составной частью ее правовой системы.

При этом необходимо иметь в виду, что порядок прохождения военной службы, в частности заключение контракта о прохождении военной службы, прекращение его действия, поступление на военную службу и увольнение с нее, назначение на воинские должности и освобождение от воинских должностей, дисциплинарная и материальная ответственность военнослужащих, а также иные правоотношения, имеющие специфический характер в условиях военной службы, регулируются федеральными законами и иными нормативными правовыми актами, в том числе нормативными правовыми актами федеральных органов исполнительной власти, в которых федеральным законом предусмотрена военная служба, определяющими порядок прохождения военной службы и статус военнослужащих.

Нормы трудового законодательства могут применяться к правоотношениям, связанным с прохождением военной службы, лишь в случаях, когда об этом имеется прямое указание в законе (например, часть 8 статьи 11 Трудового кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ): трудовое законодательство и иные акты, содержащие нормы трудового права, не распространяются на военнослужащих при исполнении ими обязанностей военной службы, если в установленном ТК РФ порядке они одновременно не выступают в качестве работодателей или их представителей и др.).

Как разъяснено в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами РФ Трудового кодекса РФ" трудовой кодекс РФ не распространяется на военнослужащих при исполнении ими обязанностей военной службы, членов советов директоров (наблюдательных советов) организаций (за исключением лиц, заключивших с данной организацией трудовой договор), лиц, работающих на основании договоров гражданско-правового характера, других лиц, если это установлено федеральным законом, кроме случаев, когда вышеуказанные лица в установленном Кодексом порядке одновременно не выступают в качестве работодателей или их представителей (ч. 8 ст. 11 Трудового кодекса РФ). При рассмотрении трудовых дел суду следует учитывать, что в силу ч. ч. 1, 4 ст. 15, ст. 120 Конституции адресадрескодекса РФ, ч. 1 ст. 11 ГПК РФ суд обязан разрешать дела на основании Конституции РФ, Трудового кодекса РФ, других федеральных законов, иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, а также на основании общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации, являющихся составной частью ее правовой системы (п. п. 8, 9).

В соответствии с ч. 5 ст. 34 Федерального закона от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ основаниями для отказа кандидату, поступающему на военную службу по контракту, в заключении с ним соответствующего контракта являются:отсутствие в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских формированиях и органах вакантных воинских должностей согласно профилю подготовки кандидата или полученной им военно-учетной специальности;решение аттестационной комиссии воинской части, утвержденное командиром (начальником) воинской части, о заключении контракта о прохождении военной службы с другим кандидатом по итогам конкурсного отбора;решение комиссии военного комиссариата, совместной комиссии пункта отбора на военную службу по контракту и военного комиссариата или аттестационной комиссии воинской части о несоответствии кандидата, поступающего на военную службу по контракту, требованиям, установленным настоящим Федеральным законом.

Пунктом 10 ст. 8 Положения предусмотрено, что основаниями для отказа кандидату в заключении с ним первого контракта являются: отсутствие в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских формированиях и органах, органах военной прокуратуры и военных следственных органах Следственного комитета Российской Федерации вакантных воинских должностей согласно профилю подготовки кандидата или полученной им военно-учетной специальности; решение аттестационной комиссии воинской части, утвержденное командиром (начальником) воинской части о заключении контракта с другим кандидатом по итогам конкурсного отбора; решение комиссии военного комиссариата по отбору кандидатов (совместной комиссии пункта отбора и военного комиссариата, аттестационной комиссии воинской части) о несоответствии кандидата требованиям, установленным для поступающих на военную службу по контракту.

Согласно ч. 1. ст. 33 Закона Федерального закона от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ гражданин (иностранный гражданин), поступающий на военную службу по контракту, должен владеть государственным языком Российской Федерации, а также соответствовать медицинским и профессионально-психологическим требованиям военной службы к конкретным военно-учетным специальностям. Для определения соответствия гражданина установленным требованиям проводятся медицинское освидетельствование и мероприятия по профессиональному психологическому отбору.

Согласно ч. 3 ст. 32 Федерального закона от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ контракт о прохождении военной службы заключается между гражданином (иностранным гражданином) и от имени Российской Федерации - Министерством обороны Российской Федерации, иным федеральным органом исполнительной власти или федеральным государственным органом, в которых настоящим Федеральным законом предусмотрена военная служба, письменно по типовой форме в порядке, определяемом Положением о порядке прохождения военной службы. В контракте о прохождении военной службы закрепляются добровольность поступления гражданина (иностранного гражданина) на военную службу, срок, в течение которого гражданин (иностранный гражданин) обязуется проходить военную службу, и условия контракта. Условия контракта о прохождении военной службы включают в себя обязанность гражданина (иностранного гражданина) проходить военную службу в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских формированиях или органах в течение установленного контрактом срока, добросовестно исполнять все общие, должностные и специальные обязанности военнослужащих, установленные законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также право гражданина (иностранного гражданина) на соблюдение его прав и прав членов его семьи, включая получение социальных гарантий и компенсаций, установленных законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, определяющими статус военнослужащих и порядок прохождения военной службы.

Статьей 6 Федерального закона от 27 мая 2003 г. N 58-ФЗ "О системе государственной службы Российской Федерации" установлено, что военная служба - вид федеральной государственной службы, представляющей собой профессиональную служебную деятельность граждан на воинских должностях или не на воинских должностях в случаях и на условиях, предусмотренных федеральными законами и (или) нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских (специальных) формированиях и органах, осуществляющих функции по обеспечению обороны и безопасности государства.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2014 г. N 8, в силу п. 1 ст. 10 Федерального закона "О статусе военнослужащих" и п. 3 ст. 32 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" право на труд реализуется военнослужащими путем добровольного поступления на военную службу по контракту, условия которого включают в себя обязанность гражданина проходить военную службу в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских формированиях или органах в течение установленного контрактом срока, добросовестно исполнять все общие, должностные и специальные обязанности военнослужащих, установленные законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также право гражданина на соблюдение его прав и прав членов его семьи, включая получение социальных гарантий и компенсаций, установленных законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, определяющими статус военнослужащих и порядок прохождения военной службы.

В соответствии со ст. 5 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 г. № 1237 (далее – Положение) граждане, не находящиеся на военной службе, изъявившие желание поступить на военную службу по контракту в Вооруженные Силы Российской Федерации на воинские должности, подлежащие замещению офицерами, подают заявления в военные комиссариаты, где они состоят на воинском учете (не состоящие на воинском учете - в военные комиссариаты по месту жительства).

В заявлении указываются:

- фамилия, имя и отчество гражданина, число, месяц и год его рождения;

- место жительства;

- наименование федерального органа исполнительной власти или федерального государственного органа, с которым гражданин (иностранный гражданин) желает заключить контракт;

- срок, на который предполагается заключение контракта.

Вместе с заявлением гражданин предъявляет документ, удостоверяющий его личность и гражданство, и представляет:

- заполненную по установленной форме и подписанную анкету поступающего на военную службу по контракту;

- собственноручно написанную автобиографию;

- заверенную в установленном порядке копию трудовой книжки и (или) сведения о трудовой деятельности, оформленные в установленном законодательством Российской Федерации порядке;

- заверенные в установленном порядке копии документов, подтверждающих уровень образования;

- заверенные в установленном порядке копии свидетельств о браке и о рождении детей;

- дополнительные документы.

Перечень и содержание дополнительных документов, представляемых гражданами (иностранными гражданами) в военные комиссариаты (пункты отбора, воинские части) при поступлении на военную службу по контракту, форма анкеты, а также основные требования к содержанию автобиографии устанавливаются Министром обороны Российской Федерации.

Согласно п. 4 указанной статьи, военные комиссариаты регистрируют и принимают к рассмотрению заявления граждан, изъявивших желание поступить на военную службу по контракту.

В силу п. 7 указанной статьи, военный комиссар рассматривает принятое заявление в течение месяца и дает указания:

- о проведении медицинского освидетельствования кандидата;

- о проведении с ним мероприятий по профессиональному психологическому отбору;

- о проверке соответствия уровня его образования, квалификации и физической подготовки требованиям, установленным для поступающих на военную службу по контракту;

- о рассмотрении кандидатуры комиссией военного комиссариата;

- об организации взаимодействия с органами федеральной службы безопасности по вопросу оформления в необходимых случаях допуска кандидата к сведениям, составляющим государственную тайну.

Кандидат в необходимых случаях в установленном порядке проходит процедуру оформления допуска к сведениям, составляющим государственную тайну.

В соответствии с п. 14, определение соответствия кандидатов, отбор которых осуществляется военными комиссариатами, требованиям, установленным для поступающих на военную службу по контракту, возлагается на комиссии военных комиссариатов по отбору кандидатов.

Копия решения комиссии военного комиссариата по отбору кандидатов должна быть выдана гражданину по его просьбе в течение трех дней со дня принятия решения.

Как установлено в судебном заседании и усматривается из материалов дела, истец проходил военную службу в рядах вооруженных сил РФ.

Приговором Псковского гарнизонного военного суда от 11 марта 2012 г. ФИО1 был признан виновным в совершении преступления, предусмотрено п. «а» ч. 3 ст. 286 УК РФ в связи с чем, ему назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением функций представителя власти, организационно-распорядительных и административно-хозяйственных полномочий на государственной службе и в органах местного самоуправления на срок 2 года. В соответствии со ст. 73 УК РФ назначенное ФИО1 основное наказание в виде лишения свободы засчитано условным с испытательным сроком 2 года.

Приказом Министра обороны РФ от 31.05.2012 г. №1279 истец досрочно уволен с военной службы по под. «д» п.2 ст. 51 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», в связи с назначением наказания в виде лишения свободы условно.

19.05.2016 г. ВрИО Командира войсковой части 61756 выдано отношение Начальнику отдела кадров воздушно-десантных войск в отношении фио (л.д.15 том 1).

16.06.2017 г. ВрИО Командира войсковой части 27777 выдал ходатайство о рассмотрении кандидатуры фио на должность командира разведывательного десантного ввода (л.д.17 том 1).

06.07.2017 г. начальник управления кадров адрес выдал отношение в отношении фио о назначении его на должность командира разведывательного взвода (л.д.18 том 1).

Согласно выписке из протокола №35 заседания аттестационной комиссии 30 отдельной гвардейской мотострелковой бригады от 05.09.2017 г. принято решение ходатайствовать о приеме фио на военную службу по контракту и назначении на воинскую должность командира разведывательного взвода мотострелкового батальона 30 отдельной гвардейской мотострелковой бригады 2 гвардейской общевойсковой армии адрес (л.д.19-20 том 1).

09.09.2017 г. командиром 30 отдельной гвардейской мотострелковой бригады выдано представление фио к приему на военную службу по контракту (л.д.23-27 том 1).

24.11.2017 г. Врио начальника 1 управления Главного управления кадров МО РФ Начальнику управления кадров адрес был дан ответ, согласно которому, с учетом морально-деловых качеств размещения военнослужащего фио на воинскую должность представляется нецелесообразным (л.д.28 том 1).

13.07.2021 г. истцом на имя Командующего ВДВ было подано обращение о приеме его на военную службу (л.д.34 том 1).

06.08.2021 г. истцу был дан ответ на его обращение по вопросу призыва на военную службу по контракту в Воздушно-десантные войска, в котором указано, что истец в период прохождения военной службы в войсковой части 74268 совершил должностное преступление, вследствие чего он был осужден Псковским гарнизонным военным судом к двум годам лишения свободы. В связи с совершением преступления он был уволен с военной службы в соответствии с под. «е.1» ст. 51 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», в связи с вступлением в законную силу приговора суда о назначении военнослужащему, проходящему военную службу по контракту, наказания в виде лишения свободы условно за преступление, совершенное умышленно. Исходя из вышеизложенного по своим моральным и деловым качествам и учитывая обстоятельства совершенного истцом преступления, положительного решения о призыве его на военную службу по контракту не принято (л.д.16 том 1).

06.08.2021 г. истцом на имя Командующего ВДВ вновь было подано обращение по факту ответа от 06.08.2021 г. (л.д.35 том 1).

08.09.2021 г. истцу был дан ответ на обращение от 06.08.2021 г., в котором истцу повторно указано, что положительного решения о призыве истца на военную службу по контракту в ВДВ не принято (л.д.36 том 1).

09.09.2021 г. истцом было подано обращение о приеме его на военную службу на имя Министра обороны РФ (л.д.37 том 1).

09.09.2021 г. истцом было подано обращение на имя Командующего ВДВ фио с извещением последнего об обращении по вопросу приема на военную службу к Министру обороны РФ (л.д.38 том 1).

29.09.2021 г. истцу был дан ответ на его обращение к Министру обороны РФ (л.д.39 том 1).

09.10.2021 г. истцом было подано обращение на имя Командующего ВДВ фио (л.д.40 том 1).

20.10.2021 г. истцу был дан ответ на его обращение на имя Командующего ВДВ фио (л.д.41 том 2).

Как следует из возражений третьего лица в/ч 61756, в соответствии с приказом Министра обороны РФ от 30.10.2015 г. № 660 «О мерах по реализации правовых актов по вопросам организации прохождения военной службы по контракту в Вооруженных Силах Российской Федерации» гражданину, не находящемуся на военной службе, обратившемуся непосредственно в воинскую часть с заявлением о поступлении на военную службу по контракту на воинскую должность, для которой штатом предусмотрено воинское звание офицера, командиром (начальником) воинской части после рассмотрения его кандидатуры выдается отношение по образцу, установленному приказом. При этом выданное отношение является основанием лишь для проведения в отношении гражданина мероприятий, связанных с поступлением на военную службу по контракту и не гарантирует безусловного принятия на военную службу, так как в ходе отборочных и проверочных мероприятий, может быть выявлено несоответтвие кандидата требованиям, предъявляемым к военнослужащим и установленным ст. 33 ФЗ от 28.03.1998 г. №53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе».

Указанные фактические обстоятельства установлены в ходе рассмотрения дела и не оспорены сторонами.

В соответствии со ст. 56 ГПК РФ каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Согласно ч. 1 ст. 12 ГПК РФ правосудие по гражданским делам осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Суд, сохраняя независимость, объективность и беспристрастность, осуществляет руководство процессом, разъясняет лицам, участвующим в деле, их права и обязанности, предупреждает о последствиях совершения или несовершения процессуальных действий, оказывает лицам, участвующим в деле, содействие в реализации их прав, создает условия для всестороннего и полного исследования доказательств, установления фактических обстоятельств и правильного применения законодательства при рассмотрении и разрешении гражданских дел.

В соответствии с принципом процессуального равноправия стороны пользуются равными процессуальными правами и несут равные процессуальные обязанности (ст. 38 ГПК РФ). Закон предоставляет истцу и ответчику равные процессуальные возможности по защите своих прав и охраняемых законом интересов в суде. Стороны независимо от того, являются ли они гражданами или организациями, наделяются равными процессуальными правами. Какие-либо юридические преимущества одной стороны перед другой в гражданском процессе исключаются.

В силу принципа состязательности стороны, другие участвующие в деле лица, если они желают добиться для себя либо для лиц, в защиту прав которых предъявлен иск, наиболее благоприятного решения, обязаны сообщить суду имеющие существенное значение для дела юридические факты, указать или представить суду доказательства, подтверждающие или опровергающие эти факты, а также совершить иные предусмотренные законом процессуальные действия, направленные на то, чтобы убедить суд в своей правоте.

Содержание принципа состязательности раскрывают нормы ГПК Российской Федерации, закрепленные в ст. ст. 35, 56, 57, 68, 71 и др. Согласно ст. 56 каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Невыполнение либо ненадлежащее выполнение лицами, участвующими в деле, своих обязанностей по доказыванию влекут для них неблагоприятные правовые последствия. Принцип состязательности состоит в том, что стороны гражданского процесса обязаны сами защищать свои интересы: заявлять требования, приводить доказательства, обращаться с ходатайствами, а также осуществлять иные действия для защиты своих прав.

Согласно ст. 157 ГПК РФ одним из основных принципов судебного разбирательства является его непосредственность, и решение суда может быть основано только на тех доказательствах, которые были исследованы судом первой инстанции в судебном заседании.

В силу положений ст. 60 ГПК РФ обстоятельства дела, которые в соответствии с законом должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими доказательствами.

Состязательное рассмотрение дела в суде первой инстанции может быть успешным только при раскрытии сторонами всех существенных для дела доказательств, их активности в отстаивании своей позиции.

Рассматривая спор и отказывая истцу в удовлетворении иска в полном объеме, суд отмечает, что в соответствии со ст. 5 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 г. № 1237 (далее – Положение) граждане, не находящиеся на военной службе, изъявившие желание поступить на военную службу по контракту в Вооруженные Силы Российской Федерации на воинские должности, подлежащие замещению офицерами, подают заявления в военные комиссариаты, где они состоят на воинском учете (не состоящие на воинском учете - в военные комиссариаты по месту жительства).

В заявлении указываются: а) фамилия, имя и отчество гражданина, число, месяц и год его рождения; б) место жительства; в) наименование федерального органа исполнительной власти или федерального государственного органа, с которым гражданин желает заключить контракт; г) срок, на который предполагается заключение контракта.

Вместе с заявлением гражданин предъявляет документ, удостоверяющий его личность и гражданство, и представляет: а) заполненную по установленной форме и подписанную анкету поступающего на военную службу по контракту; б) собственноручно написанную автобиографию; в) заверенную в установленном порядке копию трудовой книжки и (или) сведения о трудовой деятельности, оформленные в установленном законодательством Российской Федерации порядке; г) заверенные в установленном порядке копии документов, подтверждающих уровень образования; д) заверенные в установленном порядке копии свидетельств о браке и о рождении детей; е) дополнительные документы.

Перечень и содержание дополнительных документов, представляемых гражданами в военные комиссариаты при поступлении на военную службу по контракту, форма анкеты, а также основные требования к содержанию автобиографииустанавливаются Министром обороныРоссийской Федерации.

Военные комиссариаты (воинские части) регистрируют и принимают к рассмотрению заявления граждан, изъявивших желание поступить на военную службу по контракту.

Заявление лица, изъявившего желание поступить на военную службу по контракту, может быть возвращено военным комиссаром (командиром воинской части) по следующим основаниям: а) при отсутствии у него гражданства Российской Федерации (кроме лиц, изъявивших желание поступить на военную службу по контракту в Вооруженные Силы Российской Федерации и воинские формирования); б) при несоответствии на день заключения контракта его возраста требованиям Федерального закона, а также если это лицо не вправе в соответствии с Федеральным законом заключать контракт; в) при вынесении в отношении его обвинительного приговора и назначении наказания, ведении в отношении его дознания, предварительного следствия или передаче уголовного дела в суд; г) при наличии у него неснятой или непогашенной судимости за совершение преступления; д) если это лицо отбывало наказание в виде лишения свободы; е) если это лицо подвергнуто административному наказанию за потребление наркотических средств или психотропных веществ без назначения врача либо новых потенциально опасных психоактивных веществ (до окончания срока, в течение которого это лицо считается подвергнутым административному наказанию).

Военный комиссар (командир воинской части) рассматривает принятое заявление в течение месяца и дает указания: о проведении медицинского освидетельствования кандидата; о проведении с ним мероприятий по профессиональному психологическому отбору; о проверке соответствия уровня его образования, квалификации и физической подготовки требованиям, установленным для поступающих на военную службу по контракту; о рассмотрении кандидатуры комиссией военного комиссариата по отбору кандидатов или аттестационной комиссией воинской части; об организации взаимодействия с органами федеральной службы безопасности по вопросу оформления в необходимых случаях допуска кандидата к сведениям, составляющим государственную тайну.

Гражданин, заявление которого принято к рассмотрению, является кандидатом, поступающим на военную службу по контракту.

Медицинское освидетельствование кандидата проводится в соответствии с Положением о военно-врачебной экспертизе, утверждаемым Правительством Российской Федерации. На военную службу по контракту может быть принят гражданин, признанный годным к военной службе или годным к военной службе с незначительными ограничениями.

Мероприятия по профессиональному психологическому отбору проводятся специалистами по профессиональному психологическому отбору. При проведении профессионального психологического отбора оцениваются уровень интеллектуального развития, психологическая готовность к прохождению военной службы, быстрота мышления, коммуникабельность и другие профессионально важные для военной службы качества обследуемых граждан. Профессиональная пригодность гражданина определяется относительно конкретной воинской должности, на замещение которой планируется данный гражданин.

Кандидат должен также соответствовать требованиям, предъявляемым к поступающим на военную службу по контракту, по уровню образования, квалификации и физической подготовки. Требования по уровню образования и профессиональной подготовки не распространяются на граждан, не находящихся на военной службе, имеющих воинские звания офицеров и состоящих в запасе, коим является ФИО1

Требования к физической подготовленности граждан, поступающих на военную службу по контракту, установлены в приложении № 20 к Наставлению по физической подготовке в Вооруженных Силах Российской Федерации, утвержденному приказом Министра обороны Российской Федерации от 21 апреля 2009 г. № 200.

Кандидат в необходимых случаях в установленном порядке проходит процедуру оформления допуска к сведениям, составляющим государственную тайну.

В силу п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 года № 2 «О применении судам Российской Федерации Трудового Кодекса Российской Федерации» при рассмотрении споров, связанных с отказом в приеме на работу, необходимо иметь в виду, что труд свободен и каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также иметь равные возможности при заключении трудового договора без какой-либо дискриминации, то есть какого бы то ни было прямого или косвенного ограничения прав или установления прямых или косвенных преимуществ при заключении трудового договора в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, семейного, социального и должностного положения, возраста, места жительства (в том числе наличия или отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания), а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом (статьи 19, 37 Конституции РФ, статьи 2, 3, 64 ТК РФ, статья 1 Конвенции МОТ № 111 1958 года о дискриминации в области труда и занятий, ратифицированной Указом Президиума Верховного Совета СССР от 31 января 1961 года).

Между тем при рассмотрении дел данной категории в целях оптимального согласования интересов работодателя и лица, желающего заключить трудовой договор, и с учетом того, что исходя из содержания статьи 8, части 1 статьи 34, частей 1 и 2 статьи 35 Конституции РФ и абзаца второго части первой статьи 22 Кодекса работодатель в целях эффективной экономической деятельности и рационального управления имуществом самостоятельно, под свою ответственность принимает необходимые кадровые решения (подбор, расстановка, увольнение персонала) и заключение трудового договора с конкретным лицом, ищущим работу, является правом, а не обязанностью работодателя, а также того, что Кодекс не содержит норм, обязывающих работодателя заполнять вакантные должности или работы немедленно по мере их возникновения, необходимо проверить, делалось ли работодателем предложение об имеющихся у него вакансиях (например, сообщение о вакансиях передано в органы службы занятости, помещено в газете, объявлено по радио, оглашено во время выступлений перед выпускниками учебных заведений, размещено на доске объявлений), велись ли переговоры о приеме на работу с данным лицом и по каким основаниям ему было отказано в заключении трудового договора.

При этом необходимо учитывать, что запрещается отказывать в заключении трудового договора по обстоятельствам, носящим дискриминационный характер, в том числе женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей (части вторая и третья статьи 64 Кодекса); работникам, приглашенным в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя, в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы (часть четвертая статьи 64 Кодекса).

Поскольку действующее законодательство содержит лишь примерный перечень причин, по которым работодатель не вправе отказать в приеме на работу лицу, ищущему работу, вопрос о том, имела ли место дискриминация при отказе в заключение трудового договора, решается судом при рассмотрении конкретного дела.

Если судом будет установлено, что работодатель отказал в приеме на работу по обстоятельствам, связанным с деловыми качествами данного работника, такой отказ является обоснованным.

Под деловыми качествами работника следует, в частности, понимать способности физического лица выполнять определенную трудовую функцию с учетом имеющихся у него профессионально-квалификационных качеств (например, наличие определенной профессии, специальности, квалификации), личностных качеств работника (например, состояние здоровья, наличие определенного уровня образования, опыт работы по данной специальности, в данной отрасли).

Кроме того, работодатель вправе предъявить к лицу, претендующему на вакантную должность или работу, и иные требования, обязательные для заключения трудового договора в силу прямого предписания федерального закона, либо которые необходимы в дополнение к типовым или типичным профессионально-квалификационным требованиям в силу специфики той или иной работы (например, владение одним или несколькими иностранными языками, способность работать на компьютере).

В соответствии с частью 1 статьи 32 Федерального закона от 28 марта 1998 г. № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» (далее - Закон о воинской обязанности и военной службе) контракт о прохождении военной службы заключается между гражданином и от имени Российской Федерации - Министерством обороны Российской Федерации, письменно по типовой форме в порядке, определяемом Положением о порядке прохождения военной службы утвержденным Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 г. № 1237 (далее - Положение).

Согласно части 5 статьи 32 Закона о воинской обязанности и военной службе заключение контракта о прохождении военной службы, прекращение его действия, а также иные отношения, связанные с ним, регулируются настоящим Федеральным законом, Положением, а также законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, определяющими порядок прохождения военной службы и статус военнослужащих.

Согласно части 18 статьи 5 Положения, граждане (иностранные граждане), не находящиеся на военной службе и обратившиеся непосредственно в воинские части с заявлениями о поступлении на военную службу по контракту в Вооруженные Силы Российской Федерации, после рассмотрения их кандидатур направляются для проведения отбора и оформления документов в пункты отбора.

В соответствии с частью 4 статьи 5 Положения, военные комиссариаты (пункты отбора, воинские части) регистрируют и принимают к рассмотрению заявления граждан (иностранных граждан), изъявивших желание поступить на военную службу по контракту. Гражданин (иностранный гражданин), заявление которого принято к рассмотрению, является кандидатом, поступающим на военную службу по контракту (далее именуется - кандидат).

По указанию военного комиссара (командира воинской части) проводится медицинское освидетельствование кандидата, мероприятия по профессиональному психологическому отбору кандидата, проверяется соответствие уровня образования, квалификации и физической подготовки кандидата требованиям, установленным для поступающих на военную службу по контракту (ч. 7 ст. 5 Положения).

Кандидат в необходимых случаях в установленном порядке проходит процедуру оформления допуска к сведениям, составляющим государственную тайну (ч. 13 ст. 5 Положения).

Согласно части 14 статьи 5 Положения, определение соответствия кандидатов, отбор которых осуществляется военными комиссариатами (воинскими частями, пунктами отбора совместно с военными комиссариатами), требованиям, установленным для поступающих на военную службу по контракту, возлагается на комиссии военных комиссариатов по отбору кандидатов (аттестационные комиссии воинских частей, совместные комиссии пунктов отбора и военных комиссариатов).

Из анализа приведенных нормативных положений следует, что заключению контракта о прохождении военной службы предшествует ряд процедур, проведение которых невозможно без непосредственного участия в них кандидата.

Так, как указано выше, ст. 34 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» указывает, что определение соответствия граждан, отбираемых на военную службу по контракту военными комиссариатами, требованиям, установленным для поступающих на военную службу по контракту, возлагается соответственно на комиссии военных комиссариатов по отбору кандидатов, поступающих на военную службу по контракту.

Основаниями для отказа кандидату, поступающему на военную службу по контракту, в заключении с ним соответствующего контракта являются: отсутствие в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских формированиях и органах вакантных воинских должностей согласно профилю подготовки кандидата или полученной им военно-учетной специальности; решение аттестационной комиссии воинской части, утвержденное командиром (начальником) воинской части, о заключении контракта о прохождении военной службы с другим кандидатом по итогам конкурсного отбора; решение комиссии военного комиссариата, о несоответствии кандидата, поступающего на военную службу по контракту, требованиям, установленным настоящим Федеральным законом.

Кандидат признается комиссией военного комиссариата по отбору кандидатов не соответствующим требованиям, установленным для поступающих на военную службу по контракту, в случаях, указанных в п. 5 ст. 5 Положения о порядке прохождения военной службы, а также в следующих случаях: а) при признании его по результатам медицинского освидетельствования ограниченно годным к военной службе, временно негодным к военной службе или негодным к военной службе; б) при отнесении его по результатам профессионального психологического отбора к четвертой категории профессиональной пригодности; в) при признании его не соответствующим требованиям для поступающих на военную службу по контракту по уровню образования, квалификации или физической подготовки.

На кандидата, прошедшего отбор на военную службу по контракту, в воинской части подготавливается представление, оформляемое по рекомендуемому образцу согласно приложению №2 к Порядку.

Представление и личное дело кандидата представляются в порядке подчиненности в Главное управление кадров Министерства обороны Российской Федерации.

Главное управление кадров рассматривает поступившие материалы, готовит и представляет статс-секретарю - заместителю Министра обороны Российской Федерации проект приказа по личному составу.

Между тем, в ходе рассмотрения дела установлено и истцом не опровергнуто, доказательств обратного не представлено и следует из пояснений представителя ответчика, что истец с соответствующим заявлением в военный комиссариат по мету жительства не обращался, а потому не был рассмотрен комиссией военного комиссариата по отбору кандидатов на предмет соответствия требованиям, установленным для поступающих на военную службу по контракту.

Доказательств того, что истец обращался с письменным заявлением о поступлении на военную службу по контракту в военный комиссариат, либо в воинскую часть истцом не представлено, данный факт не подтвердил представитель ответчика в ходе рассмотрения дела, более того, вопреки доводам, изложенным в исковом заявлении командующий Воздушно-десантными войсками не наделен полномочиями по призыву офицеров запаса на военную службу по контракту, а выданное истцу 19.05.2016 г. отношение является лишь основанием для проведения в отношении гражданина мероприятий, связанных с поступлением на военную службу по контракту и не гарантирует безусловного принятия на военную службу, так как в ходе отборочных и проверочных мероприятий, может быть выявлено несоответтвие кандидата требованиям, предъявляемым к военнослужащим и установленным ст. 33 ФЗ от 28.03.1998 г. №53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе».

Довод истца о том, что ответчик отказал ему в заключении контракта о прохождении военной службы, представляется несостоятельным, поскольку не нашел своего подтверждения в ходе рассмотрения дела и опровергается исследованной судом совокупностью доказательств.

Представленные стороной истца доказательства, которым суд дал оценку в соответствии со ст. 67 ГПК РФ, не являются основанием для удовлетворения иска.

В целом, доводы истца проверены судом при разрешении спора, однако, обстоятельства, на которые ссылался истец в обоснование заявленных требований, не подтверждены и опровергаются исследованной судом совокупностью доказательств, основаны на неверном толковании норм права, голословны.

При таких обстоятельствах, принимая во внимание изложенное выше, суд приходит к необоснованности предъявленного иска, в связи с чем считает необходимым в удовлетворении исковых требований фио к Министерству обороны Российской Федерации о признании отказа по вопросу призыва и назначению на воинскую должность незаконным, обязании восстановить на прежнем этапе призывных мероприятий и принять для прохождения военной службы по контракту с присвоением очередного воинского звания «старший лейтенант» на соответствующую воинскую должность отказать.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 194–198 ГПК РФ,

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований ФИО1 к Министерству обороны Российской Федерации о признании отказа по вопросу призыва и назначению на воинскую должность незаконным, обязании восстановить на прежнем этапе призывных мероприятий и принять для прохождения военной службы по контракту с присвоением очередного воинского звания «старший лейтенант» на соответствующую воинскую должность отказать.

Решение может быть обжаловано в Московский городской суд через Пресненский районный суд адрес в течение месяца со дня принятия решения судом в окончательной форме.

Мотивированное решение суда изготовлено 15 декабря 2022 года

Судья Ю.И.Зенгер