Дело №

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

по делу об административном правонарушении

06 мая 2023 года г. Николаевск-на-Амуре

Судья Николаевского-на-Амуре городского суда Хабаровского края Куксенко А.И.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1.1 ст. 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженца Хэйлунцзян Китай, проживающего по адресу: <адрес>,

установил:

В отношении ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, согласно которому 07.03.2023 в 15 час. 00 мин. по адресу: <адрес>, гражданин КНР ФИО1 нарушил режим пребывания в Российской Федерации, выразившийся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, а именно действующей визы и иных документов подтверждающих законность пребывания на территории Российской Федерации, и в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган, чем нарушил ст. 25.10 ФЗ № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию», ч. 2 ст. 5 ФЗ № 115-ФЗ от 25.07.2002 «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (въехал в РФ 02.01.2021 с разрешенным сроком пребывания до 18.08.2022, территорию Российской Федерации не покинул).

07.03.2023 указанный протокол передан для рассмотрения в Николаевский –на-Амуре городской суд Хабаровского края.

Постановлением судьи Николаевского-на-Амуре городского суда Хабаровского края от 07.03.2023 ФИО1 признан виновным в совершении правонарушения, предусмотренного ч.1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, и ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 2000 рублей, с административным выдворением за пределы Российской Федерации в форме самостоятельного контролируемого выезда.

Решением судьи Хабаровского краевого суда от 13.04.2023 постановление судьи Николаевского-на-Амуре городского суда Хабаровского края от 07.03.2023 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в ином составе суда.

В судебное заседании ФИО1 не явился, извещался судом надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения дела, по адресу последнего известного места жительства было направлено уведомление, однако согласно акта, составленного помощником судьи, при попытке вручить судебную повестку ФИО1 двери никто не открыл, судебное извещение было оставлено в почтовом ящике, о чем составлен акт. Предпринимались попытки известить ФИО1 по номеру телефона, указанному в материалах дела как принадлежащий ФИО1, однако по данным оператора сотовой связи «абонент находится вне зоны действия сети». Судом для извещения ФИО1 был совершен телефонный звонок его представителю ФИО2, действующего на основании доверенности, которому было сообщено о дате, времени и месте рассмотрения дела, о чем составлена телефонограмма.

В целях своевременного разрешения дела об административном правонарушении суд в силу положений ст. 25.1 КоАП РФ полагает возможным рассмотреть дело в отсутствие ФИО1.

В судебном заседании должностное лицо, составившее протокол об административном правонарушении ФИО3 обстоятельства, изложенные в протоколе об административном правонарушении, поддержала. Пояснила, что у ФИО1 срок действия визы истек, в связи с чем он незаконно находился на территории РФ.

Изучив представленные материалы, заслушав пояснения участника процесса, суд приходит к следующим выводам.

В силу ч. 1.1. ст. 18.8 КоАП РФ нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации регулируется Федеральным законом от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ).

Согласно статье 2 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ законно находящимся в Российской Федерации иностранным гражданином признается лицо, имеющее действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу и (или) миграционную карту, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации.

В силу ст. 25.10 Федерального закона от 15 августа 1996 года № 114-ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию", иностранный гражданин, не имеющий документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, является незаконно находящимся на территории Российской Федерации и несёт ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В силу пункта 5 статьи 5 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина продлевается при выдаче иностранному гражданину разрешения на работу либо при продлении срока действия разрешения на работу в соответствии со статьей 13.2 или 13.5 настоящего Федерального закона.

Согласно п.12 ст.13.2 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ разрешение на работу высококвалифицированному специалисту выдается на срок действия заключенного им трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) с привлекающим его работодателем или заказчиком работ (услуг), но не более чем на три года. Указанный срок действия разрешения на работу может быть неоднократно продлен на срок действия трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), но не более чем на три года для каждого такого продления.

Согласно части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии со статьей 26.1 КоАП РФ в числе иных обстоятельств по делу об административном правонарушении выяснению подлежат: лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые названным Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения; обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении; иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

В соответствии со ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов РФ об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Согласно статьи 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств: отсутствие состава административного правонарушения.

Как усматривается из протокола об административном правонарушении ФИО1 07.03.2023 в 15 часов 00 минут находясь по адресу <...> допустил нарушение режима пребывания в РФ, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание в Российской Федерации, чем нарушил ст.5 Федерального закона от 25 июля 2002 года №115-ФЗ.

Вместе с тем из материалов дела, в частности из данных автоматизированной системы Центрального банка данных учета иностранных граждан и лиц без гражданства (АС ЦБДУИГ) следует, что ФИО1 02.09.2022 оформил трудовой контракт, ему было выдано разрешение на работу как для высококвалифицированного специалиста сроком действия до 01.09.2025 (л.д.7). Данное разрешение на работу является действующим (л.д. 68).

На момент составления протокола об административном правонарушении (07.03.2023) ФИО1 находился на территории РФ на законных основаниях, в связи с чем суд приходит к выводу об отсутствии в действиях ФИО1 состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ.

Отсутствие состава административного правонарушения на основании ст. 24.5 КоАП РФ является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

Более того, согласно ч. 1 ст. 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол, за исключением случаев, предусмотренных статьей 28.4, частями 1, 3 и 4 статьи 28.6 настоящего Кодекса.

Из системного толкования статей 26.2, 29.1 КоАП РФ следует, что протокол об административном правонарушении является доказательством по делу об административном правонарушении, на основании которого судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Правильность составления названного процессуального документа судья, орган, должностное лицо обязан проверить при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении.

При внесении изменений в протокол об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные КоАП РФ, о чем делается запись в изменяемом протоколе (ч. 3 ст. 28.2 КоАП РФ).

Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с изменениями, вносимыми в протокол об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по их содержанию, которые прилагаются к изменениям (ч. 4 ст. 28.2 КоАП РФ).

Изменения в протокол об административном правонарушении подписываются должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении. В случае отказа указанных лиц от подписания вносимых изменений, - а также в случае, предусмотренном ч. 4.1 ст. 28.2 КоАП РФ, в нем делается соответствующая запись.

Как следует из протокола № 27 ХК 253788 об административном правонарушении в отношении ФИО1 внесены изменения путем исправления адреса места жительства гражданина ФИО1 без ознакомления последнего с данными исправлениями.

Согласно ч.3 ст.26.2 КоАП РФ не допускается использования доказательств по делу об административном правонарушении, если указанные доказательства получены с нарушением закона.

Следовательно, протокол об административном правонарушении является недопустимым доказательством.

В соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 29.4 КоАП РФ на стадии подготовки дела к рассмотрению протокол об административном правонарушении составленный с нарушением требований ст. 28.2 названного Кодекс подлежал возвращению составившему его должностному лицу для устранения недостатков.

После отмены постановления судьи Николаевского-на-Амуре городского суда Хабаровского края от 07.03.2023 и возвращения его в суд для рассмотрения дела в ином составе суда такая возможность утрачена, возвращение протокола для устранения недостатков после начала рассмотрения дела об административном правонарушении нормами КоАП РФ не предусмотрено, устранение указанного нарушения на стадии рассмотрения дела невозможно.

При указанных обстоятельств, производство по делу также подлежит прекращению в связи с недоказанностью обстоятельств по делу.

Руководствуясь ст.ст. 23.1, 29.10 КоАП РФ, суд

постановил:

Производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, в отношении ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения прекратить в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

Постановление может быть обжаловано в Хабаровский краевой суд через Николаевский-на-Амуре городской суд в течение 10 суток со дня получения копии постановления.

Судья А.И. Куксенко