РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

«27» марта 2023 года г. Москва

Щербинский районный суд города Москвы в составе председательствующего судьи Капустиной Г.В., при секретаре Смирновой О.В., рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело № 02-.../2023 по исковому заявлению фио к Нотариусу нотариального округа Москв... ...... об отмене исполнительной надписи,

УСТАНОВИЛ:

фио обратилась в суд с заявлением об оспаривании действий Нотариуса нотариального округа города Москв...фио... по совершению исполнительной надписи от ..., зарегистрированной в реестре № ......

Истец указывает в исковом заявлении, что ... в ее адрес было направлено уведомление о совершении исполнительной надписи нотариусом фио Надпись совершена в пользу адрес банк». Основанием совершения надписи является неоплаченная в срок задолженность за период с ... по ... по кредитному договору № ...... в размере сумма......, включая: сумма – сумма основного долга, ... – сумма просроченных процентов, сумма – сумма расходов, понесенных взыскателем в связи с совершение исполнительной надписи.

Истец считает незаконным действие нотариуса по совершению нотариальной надписи, по следующим основаниям:

- условие по возможности взыскания задолженности в порядке совершения исполнительной надписи не согласовывалось фио;

- сумма нотариальной надписи не соответствует действительности. Сумма основного долга, просроченных процентов и расходов на совершение исполнительной надписи составляет сумма, а не сумма...... как написано в исполнительной надписи. То есть нотариусу не было представлено документов, бесспорно подтверждающих размер задолженности.

- уведомление о наличии задолженности не было направлено взыскателем должнику не менее, чем за ... дней до обращения к нотариусу.

Истец в судебное заседание не явилась, извещена о дате, времени и месте судебного заседания надлежащим образом, о причинах неявки суду не сообщила.

Ответчик в судебное заседание не явился, извещен о дате, времени и месте судебного заседания надлежащим образом, просил рассмотреть дело в его отсутствие.

От третьего лица адрес Банк» в суд поступил отзыв на заявление об оспаривании совершенных нотариальных действий. адрес Банк» просил отказать в удовлетворении требований истца по следующим основаниям:

- в соответствии с п. 4.3.2 кредитного договора № ......, банк вправе списывать со счета без дополнительного распоряжения клиента денежные средства в погашение задолженности, а также взыскивать задолженность по исполнительной надписи нотариуса;

- заявитель был надлежащим образом извещен о требовании банка по погашению суммы задолженности. Так, ... партнером банка адрес «... по поручению банка заявителю был направлен заключительный счет с информацией о размере и структуре задолженности, а также требование об ее оплате, срок и способы оплаты. Данное уведомление было вручено адресату ......;

- довод истца о пропуске срока обращения за совершением исполнительной надписи и наличии спора о праве основан на неверном трактовании норм действующего законодательства;

- срок подачи заявления об оспаривании нотариального действия истек;

- истек срок исковой давности для признания недействительными раздела 6 Универсального договора о кредитовании, который позволяет вносить изменения в договор с клиентом, а также пункта 4.3.2 договора кредитной карты.

адрес Банк» просил суд рассмотреть дело в отсутствие представителя банка.

Суд счел возможным рассмотреть дело при данной явке, руководствуясь ст. 167 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд, исследовав материалы дела, находит иск обоснованным и подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с п. 13 ч. 1 ст. 35 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, нотариусы совершают такие нотариальные действия как исполнительные надписи.

Способами судебной защиты прав должника являются обращение в суд с заявлением о признании нотариального действия незаконным (глава 37 ГПК РФ) и предъявление иска о признании не подлежащим исполнению исполнительного документа в суд.

Согласно ст. 49 Основ законодательства о нотариате, заинтересованное лицо, считающее неправильным совершенное нотариальное действие или отказ в совершении нотариального действия, вправе подать об этом жалобу в районный суд по месту нахождения государственной нотариальной конторы (нотариуса, занимающегося частной практикой).

В силу п. 10 ч. 1 ст. 262 ГПК РФ, суд общей юрисдикции рассматривает в порядке особого производства дела по заявлениям о совершенных нотариальных действиях или об отказе в их совершении.

Согласно ст. 310 ГПК РФ, заинтересованное лицо, считающее неправильными совершенное нотариальное действие или отказ в совершении нотариального действия, вправе подать заявление об этом в суд по месту нахождения нотариуса или по месту нахождения должностного лица, уполномоченного на совершение нотариальных действий. Одним из условий рассмотрения судом заявлений по делам в порядке особого производства является отсутствие спора о праве, т.к. возникший между заявителем и заинтересованными лицами спор о праве, основанный на совершенном нотариальном действии, исходя из положений ч. 3 ст. 263 ГПК РФ, применительно к статье 310 ГПК РФ, рассматривается судом в порядке искового производства.

Таким образом, нотариальное действие по совершению исполнительной надписи может быть оспорено исключительно по основанию нарушения нотариусом правил, установленных Основами законодательства о нотариате, т.е. правил процедурных.

Если исполнительная надпись оспаривается по основанию отрицания должником самой задолженности, то такое оспаривание означает возникновение спора о праве, подлежащего разрешению в исковом порядке. Поскольку необходимость разрешения спора о самом субъективном праве банка на взыскание денежных средств по исполнительной надписи нотариуса зависит от наличия или отсутствия оснований для признания незаконными действий нотариуса и отмене совершенной исполнительной надписи на кредитном договоре, возникший спор не может быть преодолен посредством его разрешения в порядке особого производства, и, подлежит рассмотрению в исковом порядке.

В рассматриваемом случае фио, обращаясь в суд, указывает на то, что кредитор-банк не сообщил о бесспорном взыскании задолженности по кредитному договору за ... дней до обращения к нотариусу за совершением исполнительной надписи, т.е. в связи с нарушением порядка совершения нотариального действия - исполнительной надписи нотариусом.

Как установлено судом, ... между фио и ОА «Тинькофф Банк» заключен Договор о выпуске и использовании кредитной банковской карты.

В соответствии с п. 4.3.2 кредитного договора № ...... от ..., банк вправе списывать со счета без дополнительного распоряжения клиента денежные средства в погашение задолженности, а также взыскивать задолженность по исполнительной надписи нотариуса.

Своей подписью в заявлении-анкете, в частности, фио подтвердила, что при оформлении кредитного договора ознакомлена с Индивидуальными условиями потребительского кредита № ...... и в случае заключения договора обязалась их соблюдать.

В связи с неисполнением условий договора банк направил заключительный счет (уведомление) об истребовании суммы задолженности и расторжении договора фио, в котором сообщает, что оставляет за собой право в случае неоплаты задолженности в течение ... календарных дней с момента отправки заключительного счета обратить к нотариусу в целях получения исполнительного документа.

... адрес Банк» обратилось в нотариальную контору с заявлением о совершении исполнительной надписи на кредитном договоре № ...... от ....

... Нотариусом нотариального округа города Москв...фио... было совершено нотариальное действие - исполнительная надпись, зарегистрированная в реестре регистрации нотариальных действий дата за № ..., о взыскании задолженности по кредитному договору № ......, заключенному между фио и адрес Банк».

Согласно изложенному в исполнительной надписи, задолженность за период с ... по ... по кредитному договору № ...... в размере сумма......, включая: сумма – сумма основного долга, ... – сумма просроченных процентов, сумма – сумма расходов, понесенных взыскателем в связи с совершение исполнительной надписи. Однако при сложении сумма основного долга, просроченных процентов и расходов на совершение исполнительной надписи составляет сумма, а не сумма...... как написано в исполнительной надписи.

Кроме того, в уведомлении от ... взыскателем упоминается сумма основного долга в размере сумма, а в заявлении о совершении исполнительной надписи упоминается сумма основного долга по тому же договору в размере сумма.

В соответствии с изложенным в отзыве на исковое заявление, ... партнером банка адрес «... по поручению банка заявителю был направлен заключительный счет с информацией о размере и структуре задолженности, а также требование об ее оплате, срок и способы оплаты. Данное уведомление было вручено адресату ......, по есть уже после совершения исполнительной надписи. Других данных об отправке, получении уведомления (заключительного счета) в материалы дела не поступало.

Согласно статье 89 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате исполнительная надпись нотариуса совершается на копии документа, устанавливающего задолженность.

В соответствии со ст. 90 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате документами, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, являются:

1) нотариально удостоверенные сделки, устанавливающие денежные обязательства или обязательства по передаче имущества;

2) кредитные договоры, за исключением договоров, кредитором по которым выступает микрофинансовая организация, при наличии в указанных договорах или дополнительных соглашениях к ним условия о возможности взыскания задолженности по исполнительной надписи нотариуса;

2.1) договоры займа, кредитором по которым выступает единый институт развития в жилищной сфере, и кредитные договоры, кредитором по которым на основании уступки прав (требований) выступает единый институт развития в жилищной сфере, при наличии в таких договорах займа и кредитных договорах или в дополнительных соглашениях к ним условия о возможности взыскания задолженности по исполнительной надписи нотариуса;

3) иные документы, перечень которых устанавливается Правительством Российской Федерации.

В соответствии со ст. 91 Основ законодательства о нотариате, исполнительная надпись совершается, если:

1) представленные документы подтверждают бесспорность требований взыскателя к должнику;

2) со дня, когда обязательство должно было быть исполнено, прошло не более чем два года.

Особенности совершения исполнительных надписей по отдельным видам обязательств устанавливаются настоящими Основами.

Как следует из ст.91.1 Основ законодательства о нотариате, нотариус совершает исполнительную надпись на основании заявления в письменной форме взыскателя при условии представления документов, предусмотренных статьей 90 настоящих Основ, расчета задолженности по денежным обязательствам, подписанного взыскателем, с указанием платежных реквизитов счета взыскателя, копии уведомления о наличии задолженности, направленного взыскателем должнику не менее чем за четырнадцать дней до обращения к нотариусу за совершением исполнительной надписи, документа, подтверждающего направление указанного уведомления. В случае, если исполнение обязательства зависит от наступления срока или выполнения условий, нотариусу представляются документы, подтверждающие наступление сроков или выполнение условий исполнения обязательства.

Статьей 48 Основ законодательства о нотариате предусмотрены основания отказа в совершении нотариального действия, в том числе, если: совершение такого действия противоречит закону; документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства; факты, изложенные в документах, представленных для совершения нотариального действия, не подтверждены в установленном законодательством Российской Федерации порядке при условии, что подтверждение требуется в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, действующее законодательства предусматривает возможность совершения исполнительной надписи нотариуса для взыскания задолженности по кредитным договорам только, если возможность взыскания задолженности по исполнительной надписи нотариуса прямо предусмотрена в этих договорах или дополнительных соглашениях к ним, а также если со дня, когда обязательство должно быть исполнено, прошло не более чем два года.

В соответствии со статьей 48 Основ законодательства о нотариате обязательным документом, который должен быть представлен взыскателем нотариусу для совершения исполнительной надписи, является документ, подтверждающий направление взыскателем должнику уведомления о наличии задолженности не менее чем за ... дней до обращения к нотариусу за совершением исполнительной надписи. Отсутствие этого документа у нотариуса свидетельствует о нарушении взыскателем требований действующего законодательства при обращении к нотариусу за совершением исполнительной надписи, что является основанием для отказа в совершении этого нотариального действия.

Таким образом, сведений о своевременном направлении уведомления банка в адрес фио не имеется.

Таким образом, указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что нотариусом была совершена исполнительная надпись в отношении должника фио без предоставления взыскателем всех документов, предусмотренных действующим законодательством и необходимых для совершения нотариусом исполнительной надписи, что нельзя признать законным, в связи с чем оспариваемое нотариальное действие подлежит отмене как совершенное с нарушением норм действующего законодательства о нотариате.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 194 - 199 ГПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Признать незаконными действия нотариуса нотариального округа города Москвы фио..., по совершению нотариального действия – исполнительной надписи, зарегистрированной в реестре регистрации нотариальных действий дата за № ... о взыскании с должника фио в пользу адрес Банк» задолженности по кредитному договору № .......

Исполнительную надпись № ... от ..., совершенную нотариусом нотариального округа города Москв...фио... - отменить.

Решение суда может быть обжаловано в апелляционном порядке в Московский городской суд через Щербинский районный суд г. Москвы в течение одного месяца со дня принятия решения суда в окончательной форме.

Судья

Г.В. Капустина