Решение по делу № 12-95/2023 от 31.07.2023

Судья Рубанова Н.В. УИД 18RS0011-01-2023-001973-49

первая инстанция №5-36/2023

вторая инстанция 12-95/2023

ВЕРХОВНЫЙ СУД

УДМУРТСКОЙ РЕСПУБЛИКИ

РЕШЕНИЕ

31 июля 2023 год г.Ижевск

Судья Верховного Суда Удмуртской Республики Багаутдинова Г.Р.,

при секретаре Питерских М.О.,

с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу ***,

рассмотрев в открытом судебном заседании *** на постановление судьи Глазовского районного суда Удмуртской Республики от ДД.ММ.ГГГГ, вынесенное в отношении *** по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

установила:

обжалуемым постановлением судьи *** за нарушение иммиграционных правил назначено административное наказание в виде штрафа в размере 2 000 рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации в форме принудительного выдворения за пределы Российской Федерации.

В жалобе *** просит изменить постановление судьи, исключить дополнительное наказание в виде административного выдворения, ссылается на суровость назначенного наказания, так как на территории Российской Федерации у него имеется супруга ***, гражданка Российской Федерации и трое несовершеннолетних детей, граждан Российской Федерации, они находятся на его обеспечении, также после рождения третьего ребенка у супруги ухудшилось здоровье, болят и сильно опухают ноги, он вынужден оплачивать обследование и лечение, и брать на себя заботу о детях.

В судебном заседании допрошен свидетель ***, гражданка Российской Федерации, которая показала, что приходится ***, в браке состоят с ДД.ММ.ГГГГ, от брака имеют троих малолетних детей, на средства материнского капитала ими приобретен дом в <адрес>, *** полностью содержит семью, работает неофициально, покупает детям одежду, продукты питания, оплачивает детский сад, коммунальные услуги, участвует в воспитании детей, помогает по хозяйству, посещает детский сад с детьми.

Проверив материалы дела, изучив доводы жалобы, заслушав пояснения ***, поддержавшего доводы жалобы, показания свидетеля *** И.В., прихожу к следующему.

Частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена ответственность за нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния.

Положение иностранных граждан, правила их пребывания на территории Российской Федерации регулируются Федеральным законом от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее Федеральный закон N 115-ФЗ).

Согласно статье 2 Федерального закона № 115-ФЗ законно находящимся в Российской Федерации иностранным гражданином признается лицо, имеющее действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу и (или) миграционную карту, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации.

Временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного настоящим Федеральным законом или международным договором Российской Федерации, за исключением случаев, когда на день истечения указанных сроков ему продлены срок действия визы или срок временного пребывания, либо ему выданы новая виза, или разрешение на временное проживание, или вид на жительство, либо у него приняты заявление и иные документы, необходимые для получения им разрешения на временное проживание в порядке, предусмотренном статьей 6.1 настоящего Федерального закона, либо у него принято заявление о выдаче уведомления о возможности приема в гражданство Российской Федерации иностранного гражданина, признанного носителем русского языка в соответствии со статьей 33.1 Федерального закона от 31 мая 2002 года № 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации», или заявление о выдаче вида на жительство, либо федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим правоприменительные функции, функции по контролю, надзору и оказанию государственных услуг в сфере миграции (далее – федеральный орган исполнительной власти в сфере миграции), принято ходатайство работодателя или заказчика работ (услуг) о привлечении иностранного гражданина к трудовой деятельности в качестве высококвалифицированного специалиста или заявление работодателя или заказчика работ (услуг) о продлении срока действия разрешения на работу, выданного такому высококвалифицированному специалисту в соответствии со статьей 13.2 настоящего Федерального закона, либо ходатайство образовательной организации, в которой иностранный гражданин обучается по очной или очно-заочной форме по основной профессиональной образовательной программе, имеющей государственную аккредитацию, или ходатайство федеральной государственной образовательной организации, в которой иностранный гражданин обучается на подготовительном отделении или подготовительном факультете по дополнительной общеобразовательной программе, обеспечивающей подготовку иностранных граждан к освоению основных профессиональных образовательных программ на русском языке (далее – подготовительный факультет федеральной государственной образовательной организации), о продлении срока временного пребывания в Российской Федерации такого иностранного гражданина.

В силу статьи 25.10 Федерального закона от 15 августа 1996 года № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» иностранный гражданин или лицо без гражданства, въехавшие на территорию Российской Федерации с нарушением установленных правил, либо не имеющие документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, либо утратившие такие документы и не обратившиеся с соответствующим заявлением в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел, либо уклоняющиеся от выезда из Российской Федерации по истечении срока пребывания (проживания) в Российской Федерации, а равно нарушившие правила транзитного проезда через территорию Российской Федерации, являются незаконно находящимися на территории Российской Федерации и несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 2 статьи 5 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного настоящим Федеральным законом или международным договором Российской Федерации, за исключением случаев, когда на день истечения указанных сроков ему продлен срок действия визы или иной срок временного пребывания, либо ему выдана новая виза, либо у него (в отношении его) приняты заявление и иные документы, необходимые для получения разрешения на временное проживание, либо у него принято заявление о выдаче уведомления о возможности приема в гражданство Российской Федерации иностранного гражданина, признанного носителем русского языка в соответствии со статьей 33.1 Федерального закона от 31 мая 2002 года N 62-ФЗ "О гражданстве Российской Федерации", или заявление о выдаче вида на жительство, либо федеральным органом исполнительной власти в сфере внутренних дел принято ходатайство работодателя или заказчика работ (услуг) о привлечении иностранного гражданина к трудовой деятельности в качестве высококвалифицированного специалиста или заявление работодателя или заказчика работ (услуг) о продлении срока действия разрешения на работу, выданного такому высококвалифицированному специалисту в соответствии со статьей 13.2 названного Федерального закона.

ДД.ММ.ГГГГ в 10 час. 15 мин. при осуществлении проверки по адресу: УР, <адрес> при проверке документов установлено, что гражданин Республики ***, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, в период времени с ДД.ММ.ГГГГ по настоящее время пребывает на территории Российской Федерации без документов, подтверждающих право на пребывание в Российской Федерации.

Установлено, что гражданин Республики *** въехал на территорию Российской Федерации ДД.ММ.ГГГГ, был поставлен на миграционный учет по месту пребывания в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ (период законного пребывания на территории РФ) по адресу: <адрес>.

После окончания срока постановки на миграционный учет по месту пребывания *** с территории Российской Федерации не выехал.

По учетам АС ЦБДУИГ СПО «Мигрант-1» установлено, что гражданин Республики *** в период пребывания на территории Российской Федерации с заявлением о выдаче разрешения на временное проживание в Российской Федерации, вида на жительство не обращался.

*** Д. пояснил, что не покидает территорию Российской Федерации, так как в Республике Молдова у него близких родственников нет, а в России он проживает с женой ***, ДД.ММ.ГГГГ г.р., от брака имеют троих несовершеннолетних детей.

Таким образом, гражданин Республики ***, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, в период с ДД.ММ.ГГГГ по настоящее время проживает на территории Российской Федерации незаконно.

Вышеуказанные обстоятельства подтверждаются материалами дела, в том числе: сведениями АС ЦБДУИГ (л. д.11), справками на физическое лицо (л.д.12), копией паспорта иностранного гражданина (л. д. 5), копией миграционной карты (л. д. 5), протоколом об административном правонарушении (л.д.3).

В объяснениях (л. д. 3) *** Д. не оспаривал факт нарушения, указав, что «не выезжаю за пределы Российской Федерации в связи с тем, что в Республике Молдова у меня близких родственников нет. В России у меня проживает жена, а также трое несовершеннолетних детей. Не смог легализоваться на территории России в связи с тем, что истек срок действия национального заграничного паспорта».

По факту выявленного нарушения составлен протокол об административном правонарушении, соответствующий требованиям статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (л. д. 3).

Оценив все доказательства в совокупности в соответствии со статьями 26.2, 26.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья обоснованно пришел к выводу о виновности ***, правильно квалифицировав его действия по части 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Таким образом, совершенное *** Д. деяние образует объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Постановление о привлечении *** Д. к административной ответственности вынесено с соблюдением срока давности привлечения к административной ответственности, установленного частью 1 статьи 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях для данной категории дел.

В соответствии с требованиями статьи 24.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при рассмотрении дела об административном правонарушении на основании полного и всестороннего анализа собранных по делу доказательств установлены все юридически значимые обстоятельства его совершения, предусмотренные статьей 26.1 данного Кодекса.

Вместе с тем имеются основания для изменения обжалуемого судебного акта в части назначенного наказания.

Санкцией части 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в качестве административного наказания предусмотрено наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

В соответствии с общими правилами назначения административного наказания административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях (часть 1 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях). При назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность (часть 2 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

Согласно позиции, сформулированной Конституционным Судом Российской Федерации в пункте 7 Постановления от 17 февраля 2016 года N 5-П "По делу о проверке конституционности положений пункта 6 статьи 8 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", частей 1 и 3 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и подпункта 2 части первой статьи 27 Федерального закона "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" в связи с *** гражданина Республики Молдова М. Цуркана", суды, рассматривая дела о нарушении иностранными гражданами режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, влекущем административное выдворение за пределы Российской Федерации, должны иметь возможность учитывать при назначении административного наказания обстоятельства, позволяющие надлежащим образом оценить соразмерность его последствий целям введения данной меры административной ответственности, в том числе его семейное положение.

На основании пункта 1 статьи 8 Конвенции о правах ребенка (одобрена Генеральной Ассамблеей ООН 20.11.1989) государства - участники обязуются уважать право ребенка на сохранение своей индивидуальности, включая гражданство, имя и семейные связи, как предусматривается законом, не допуская противозаконного вмешательства.

В соответствии пунктом 1 статьи 9 Конвенции о правах ребенка государства - участники обеспечивают, чтобы ребенок не разлучался со своими родителями вопреки их желанию, за исключением случаев, когда компетентные органы, согласно судебному решению, определяют в соответствии с применимым законом и процедурами, что такое разлучение необходимо в наилучших интересах ребенка.

Исходя из смысла вышеизложенного, следует вывод, что при рассмотрении дела о нарушении иностранными гражданами режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, влекущем административное выдворение за пределы Российской Федерации, следует выяснять наличие у иностранного гражданина или лица без гражданства, в отношении которых ведется производство по делу, несовершеннолетних детей и учитывать при назначении дополнительного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации.

В материалах дела имеются сведения:

- свидетельство о заключении брака *** с *** от ДД.ММ.ГГГГ, актовая запись №;

-свидетельство о рождении ***, ДД.ММ.ГГГГ г.р., в графе отец – ***;

-свидетельство о рождении ***, ДД.ММ.ГГГГ г.р., в графе отец – ***.

*** – *** – гражданка Российской Федерации, трое общих малолетних детей: Марьяна, ДД.ММ.ГГГГ г.р., ***, ДД.ММ.ГГГГ г.р., ***, ДД.ММ.ГГГГ г.р. – граждане Российской Федерации.

Семья *** Д. проживает в <адрес> в жилом доме, приобретенном на средства материнского капитала, содержанием детей занимается отец – ***.

При рассмотрении дела в районном суде *** утверждал, что не выехал из Российской Федерации, так как в декабре 2022 года у него родился сын, на его иждивении находятся трое малолетних детей.

Вышеуказанные обстоятельства свидетельствуют о наличии устойчивых социальных связей на территории Российской Федерации.

Судья Глазовского районного суда Удмуртской Республики при рассмотрении в отношении *** дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, факт наличия у него несовершеннолетних детей и совместного проживания, а также его участия в воспитании и содержании детей не выяснял, во всяком случае, указанные выводы оспариваемое постановление не содержит.

При этом назначая *** дополнительное наказание в виде административного принудительного выдворения за пределы Российской Федерации, фактически оставил несовершеннолетних детей по месту их нахождения без присмотра со стороны законного представителя.

Вместе с тем в рассматриваемом случае обстоятельств, отягчающих административную ответственность лица, привлекаемого в административной ответственности, судьей Глазовского районного суда не установлено.

Принимая во внимание вышеизложенное, постановление судьи Глазовского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ, вынесенное в отношении *** по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, подлежит изменению путем исключения из него указания на назначение дополнительного административного наказания.

В силу пункта 2 части 1 статьи 30.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях по результатам рассмотрения *** на постановление по делу об административном правонарушении выносится одно из следующих решений об изменении постановления, если при этом не усиливается административное наказание или иным образом не ухудшается положение лица, в отношении которого вынесено постановление.

При таких обстоятельствах постановление судьи Глазовского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ подлежит изменению путем исключения из него указания на назначение *** дополнительного административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации в форме принудительного контролируемого выезда.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 30.7 и 30.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья

решил:

*** удовлетворить.

постановление судьи Глазовского районного суда Удмуртской Республики от ДД.ММ.ГГГГ, вынесенное в отношении *** по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, изменить.

Исключить из постановления указание на назначение *** административного наказания в виде административного выдворения в форме принудительного и контролируемого перемещения через Государственную границу Российской Федерации.

Прекратить содержание *** в Центре временного содержания иностранных граждан УМВД России по УР по адресу: <...>.

В остальной части названное судебное постановление оставить без изменения.

Вступившее в законную силу решение может быть обжаловано (опротестовано) путем подачи *** (протеста) непосредственно в Шестой кассационный суд общей юрисдикции.

Судья Верховного Суда

Удмуртской Республики Г.Р. Багаутдинова