Закупки у взаимозависимых лиц
Смотреть Содержание
При осуществлении закупок по 223-ФЗ важно соблюдать условия об аффилированности и взаимозависимости. Положения НК РФ о взаимозависимых юрлицах применяются с исключениями. Необходимо знать, что указать в положении о закупке.
Кто такие взаимозависимые лица
Понятие «взаимозависимые лица» применимо к любым категориям налогоплательщиков. Факт влияния на другое лицо при заключении контрактов или договоров является определяющим фактором (ст. 105.1 НК РФ)
Существуют три основания для взаимозависимости лиц, которые способны оказывать влияние:
- самостоятельное — в силу п. 6 ст. 105.1 НК РФ;
- законодательное — в силу соотнесения с критериями, установленными п. 2 ст. 105.1 НК РФ;
- судебное — в силу признания решением суда по иным основаниям.
Взаимозависимые лица способны влиять на условия и результаты сделок, экономические результаты деятельности. Такой статус может привести к следующим последствиям:
👉 признание сделок контролируемыми;
👉 возможность взыскания с зависимой компании недоимки, выявленной в ходе налоговой проверки;
👉 контроль на получение необоснованной налоговой выгоды в рамках ст. 54.1 НК РФ.
В рамках правоотношений по Федеральному закону от 18.07.2011 № 223-ФЗ взаимозависимость, определенная по НК РФ, не применяется для единого техпроцесса. Для этого необходимо соблюдение условия: в положение о закупке добавляется обоснование включения взаимозависимых лиц (подпадающих по категории НК РФ).
Перечень взаимозависимых лиц по 223-ФЗ
Перечень взаимозависимых лиц законодательно не установлен. Но есть критерии, в соответствии с которыми происходит отнесение к категории взаимозависимых.
Рассмотрим их вместе с примерами из практики.
| Критерий | Судебная практика |
|---|---|
| Компания принимает участие в другой (доля более 25%) | Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 15.05.2017 № Ф01-1507/2017 по делу № А79-6413/2016 |
| Организация и физлицо, если последнее участвует с долей более 25% | Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 22.06.2022 № Ф04-3126/2022 по делу № А03-10252/2021 |
| Компания и физлицо, если последнее является единоличным исполнительным органом | Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 23.06.2023 № Ф08-5064/2023 по делу № А01-1745/2022 |
| Физлицо и его супруг, родители, дети, братья, сестры | Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 02.04.2019 № Ф06-45025/2019 по делу № А55-1622/2018 |
| Физлицо, зависящее по должностному положению | Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 17.06.2021 № Ф03-2527/2021 по делу № А51-10000/2020 |
| Компания и физлицо, если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей более 50% | Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 08.11.2016 № Ф10-3573/2016 по делу № А83-5137/2015 |
Закупка у взаимозависимых лиц по 223-ФЗ
Заключение контрактов в рамках Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ возможно со взаимозависимыми лицами. Для этого необходимо соблюсти условия. В документах о закупке устанавливается обоснование включения каждого юрлица, согласно НК РФ. Заказчик оформляет перечень самостоятельно. Он не обязан включать в него все юрлица, которые признаются взаимозависимыми. Раздел с перечнем размещается в ЕИС.
Вот реальный пример такого перечня.
Участие аффилированных (взаимозависимых) лиц в закупках может повлечь за собой конфликт интересов. Чтобы избежать такие ситуации, руководители заказчика и члены закупочной комиссии обязаны соблюдать требования, установленные частями 7.2 и 7.3 статьи 3 указанного закона, а также проводить оценку:
- размера начальной (максимальной) цены договора, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, цену контракта и прочие данные;
- частоты заключаемых контрактов с одним и тем же контрагентом;
- другие аспекты методрекомендаций Минтруда.
FAQ
Кто такие взаимозависимые лица?
Взаимозависимыми признаются лица, отношения между которыми могут повлиять на условия и результаты сделок между ними. Это может быть, например, родство, участие в капитале, подчиненность, членство в одном холдинге. Критерии взаимозависимости определяются статьей 105.1 Налогового кодекса РФ.
Обязательно ли проводить закупку по 223-ФЗ, если поставщик — взаимозависимое лицо?
Да, если организация подпадает под действие 223-ФЗ, закупки должны проводиться согласно утвержденному положению о закупке. Закупка у взаимозависимого лица не освобождает от необходимости соблюдения принципов открытости и конкурентности, если иное не предусмотрено положением о закупке (например, закупка у единственного поставщика с обоснованием).
Какие риски при закупках у взаимозависимых лиц?
Основные риски:
👉 Претензии со стороны налоговых органов по вопросам необоснованной налоговой выгоды и завышения затрат.
👉 Оспаривание сделки по причине аффилированности сторон.
👉 Нарушение антимонопольного законодательства
👉 Репутационные риски.
Как обосновать рыночность цены при закупке у взаимозависимого лица?
Можно использовать один или несколько методов из статьи 105.3 НК РФ:
- Сравнимой рыночной цены.
- Затратный.
- Метод сопоставимой рентабельности и др.
Также может использоваться независимая оценка, анализ цен конкурентов, коммерческие предложения от других поставщиков.
Нужно ли раскрывать информацию о взаимозависимости сторон при закупке?
Да, в целях прозрачности и для избежания конфликта интересов желательно раскрывать факт взаимозависимости, особенно в публичных компаниях или при контроле со стороны государства. Это может быть предусмотрено внутренними нормативными документами.
Может ли ФАС оспорить закупку у взаимозависимого лица?
Да, если будет установлено, что закупка нарушает принципы конкурентности, прозрачности, а также если цена сделки не соответствует рыночной, ФАС может признать закупку недобросовестной и выдать предписание об устранении нарушений.