УИД 29RS0005-01-2022-000499-36
Стр.№ 033г, г/п 150 руб.
Судья: Белая Н.Я.
Докладчик: Хмара Е.И. Дело № 33-5086/2023 25 августа 2023 г.
АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
Судебная коллегия по гражданским делам Архангельского областного суда в составе
председательствующего Хмара Е.И.,
судей Поповой Т.В. и Сафонова Р.С.,
при секретаре Тюрлевой Е.Г.
рассмотрела в открытом судебном заседании в городе Архангельске гражданское дело №2-544/2022 по иску ФИО1 <данные изъяты> к обществу с ограниченной ответственностью «Европейская сервисная компания» об установлении факта трудовых отношений, внесении записи в трудовую книжку, взыскании невыплаченной заработной платы, компенсации за неиспользованный отпуск и компенсации морального вреда,
по апелляционной жалобе ФИО1 <данные изъяты> на решение Исакогорского районного суда города Архангельска от 25 июля 2022 г.
Заслушав доклад судьи Хмара Е.И., судебная коллегия
установила:
ФИО1 обратилась в суд с иском, уточненным в порядке статьи 39 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (далее – ГПК РФ), к обществу с ограниченной ответственностью «Европейская сервисная компания» (далее – ООО «ЕСК») об установлении факта трудовых отношений в периоды с 31 августа 2020 г. по 5 декабря 2020 г., с 16 марта 2021 г. по 14 июля 2021 г., с 15 ноября 2021 г. по 8 февраля 2022 г., возложении обязанности внести в трудовую книжку записи о приеме на работу и об увольнении по статье 80 Трудового кодекса Российской Федерации (далее – ТК РФ), предоставить в Государственное учреждение – Отделение Пенсионного фонда Российской Федерации по Архангельской области и Ненецкому автономному округу индивидуальные сведения по начисленным и уплаченным страховым взносам в спорные периоды и произвести отчисления за указанные периоды, взыскании невыплаченной заработной платы за период с 1 января 2022 г. по 31 января 2022 г. в размере 58805 рублей 86 копеек, компенсации за неиспользованный отпуск в размере 133884 рубля 70 копеек, компенсации морального вреда в размере 20000 рублей.
В обоснование требований указала, что с 31 августа 2020 г. фактически состояла с ответчиком в трудовых отношениях, однако трудовой договор с ней не был заключен. Ответчик оформлял трудовые отношения путем составления договоров возмездного оказания услуг, исполнение которых подтверждалось актами выполненных работ. Заработная плата выплачивалась банковским переводом. Работодатель не в полном объеме оплатил ее работу, требования об оформлении трудовых отношений ответчиком удовлетворены не были.
В судебном заседании истец ФИО1 участия не принимала, о времени и месте судебного разбирательства извещена надлежащим образом.
Представитель истца ФИО2 в судебном заседании на иске настаивал.
Представитель ответчика, надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения дела, в судебное заседание не явился.
Решением Исакогорского районного суда города Архангельска от 25 июля 2022 г. иск ФИО1 к ООО «ЕСК» об установлении факта трудовых отношений, внесении записей в трудовую книжку, взыскании невыплаченной заработной платы, компенсации за неиспользованный отпуск и компенсации морального вреда удовлетворен частично.
Признаны трудовыми отношения, сложившиеся в период с 31 августа 2020 г. по 8 февраля 2022 г. между ООО «ЕСК» и ФИО1, на ООО «ЕСК» возложена обязанность внести запись в трудовую книжку ФИО1 о приеме на работу на должность пекаря с 31 августа 2020 г., запись об увольнении 8 февраля 2022 г. по статье 80 ТК РФ (по собственному желанию).
С ООО «ЕСК» взыскана в пользу ФИО1 компенсация морального вреда в размере 2000 рублей.
В остальной части в удовлетворении требований отказано.
С ООО «ЕСК» в доход местного бюджета взыскана государственная пошлина в размере 300 рублей.
С указанным решением в части отказа во взыскании компенсации за неиспользованный отпуск не согласилась ФИО1, в поданной апелляционной жалобе она просит решение в обжалуемой части отменить, принять по делу новое решение, которым взыскать компенсацию за неиспользованный отпуск согласно представленному ею расчету.
В обоснование жалобы ссылается на нарушение судом норм материального и процессуального права. Указывает, что судом принят предоставленный ответчиком расчет компенсации за неиспользованный отпуск в размере 59433 рубля 05 копеек, однако в нем допущены математические ошибки и неверно применено Положение об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденное постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 г. № 922.
Отмечает, что в спорный период она отработала в районе Крайнего Севера 304 дня, имеет право на предоставление дополнительного оплачиваемого отпуска продолжительностью 24 календарных дня, в то время как ответчик произвел расчет исходя из отработанных 300 дней и 12 дней дополнительного отпуска, в связи с чем среднемесячное количество дней отпуска составило 2,3 дня. Кроме того, ответчик не предоставил расчета среднедневного заработка для расчета компенсации за неиспользованный отпуск, из предоставленного отзыва на исковое заявление неясно, как именно рассчитана сумма компенсации за неиспользованный отпуск в размере 59433 рубля 05 копеек, которую суд принял как верную.
Считает, что предоставленный ею расчет компенсации за неиспользованный отпуск произведен в соответствии с Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 г. № 922, и является верным, несмотря на то, что сделан без учета уточненного периода работы с 1 февраля 2022 г. по 8 февраля 2022 г.
В возражениях на апелляционную жалобу представитель ответчика ООО «ЕСК» ФИО3 просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу истца - без удовлетворения, ссылаясь на несостоятельность доводов.
Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Архангельского областного суда от 19 января 2023 г. решение Исакогорского районного суда города Архангельска от 25 июля 2022 г. отменено в части, принято по делу новое решение, которым исковые требования ФИО1 к ООО «ЕСК» об установлении факта трудовых отношений, внесении записи в трудовую книжку, взыскании невыплаченной заработной платы, компенсации за неиспользованный отпуск и компенсации морального вреда удовлетворены частично.
Признаны отношения, сложившиеся в период с 31 августа 2020 г. по 8 февраля 2022 г. между ООО «ЕСК» и ФИО1, трудовыми.
Возложена на ООО «ЕСК» обязанность внести записи в трудовую книжку ФИО1 о приеме на работу на должность пекаря с 31 августа 2020 г. и об увольнении с работы 8 февраля 2022 г. по статье 80 ТК РФ (по собственному желанию).
С ООО «ЕСК» в пользу ФИО1 взыскана компенсация за неиспользованный отпуск в размере 19824 рубля 64 копейки, компенсация морального вреда в размере 2000 рублей.
В удовлетворении остальной части исковых требований ФИО1 к ООО «ЕСК» отказано.
С ООО «ЕСК» в доход бюджета городского округа «Город Архангельск» взыскана государственная пошлина в размере 1092 рубля 99 копеек.
Определением судебной коллегии по гражданским делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 24 мая 2023 г. по делу № апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Архангельского областного суда от 19 января 2023 г. в части взыскания компенсации за неиспользованный отпуск отменено, дело в отмененной части направлено на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции. В остальной части апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Архангельского областного суда от 19 января 2023 г. оставлено без изменения.
Истец ФИО1, представитель ответчика ООО «ЕСК», надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела, в судебное заседание суда апелляционной инстанции не явились. Представитель ответчика ООО «ЕСК» ФИО3 просил рассмотреть дело без его участия. Судебная коллегия по гражданским делам, руководствуясь положениями части 3, 5 статьи 167, части 1 статьи 327 ГПК РФ, считает возможным рассмотреть дело в их отсутствие.
Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и поступивших возражений, судебная коллегия приходит к следующему.
Как следует из материалов дела, ФИО1 на основании заключенных с ООО «ЕСК» договоров возмездного оказания услуг: от ДД.ММ.ГГГГ №, от ДД.ММ.ГГГГг. №, от ДД.ММ.ГГГГ №, от ДД.ММ.ГГГГ №, от ДД.ММ.ГГГГ №, от ДД.ММ.ГГГГ №, от ДД.ММ.ГГГГ №, от ДД.ММ.ГГГГ №, от ДД.ММ.ГГГГ №, от ДД.ММ.ГГГГ №, от ДД.ММ.ГГГГ №, от ДД.ММ.ГГГГ №, от ДД.ММ.ГГГГ № фактически выполняла обязанности пекаря 5 разряда.
Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Архангельского областного суда от 19 января 2023 г., оставленным в данной части без изменения судом кассационной инстанции, установлено, что в период с 31 августа 2020 г. по 8 февраля 2022 г. между сторонами сложились трудовые отношения по должности пекаря. Местом работы истца в период трудовых отношений с ООО «ЕСК» являлась столовая на объекте, который располагался в Ненецком автономном округе, относящемся согласно Перечню районов Крайнего Севера и местностей, приравненных к районам Крайнего Севера, утвержденному постановлением Совета Министров СССР от 3 января 1983 г. № 12 «О внесении изменений и дополнений в Перечень районов Крайнего Севера и местностей, приравненных к районам Крайнего Севера, утвержденный постановлением Совета Министров СССР от 10 ноября 1967 г. № 1029» (действовал в период рассматриваемых правоотношений), к районам Крайнего Севера. Истцу за период работы выплачивалась заработная плата и надбавка за вахтовый метод работы.
Также из материалов дела следует, что ДД.ММ.ГГГГ согласно платежному поручению № ответчик произвел выплату компенсации за неиспользованный отпуск в размере 59433 рубля 05 копеек, исходя из среднедневного заработка 1137 рублей 43 копейки, количества неиспользованных дней отпуска 60,06 дней (1137,73*60,06-НДФЛ).
Подавая апелляционную жалобу на решение суда, которым расчет ответчика был признан верным, истец ФИО12 указала на несогласие с ним и наличие у ответчика перед ней задолженности по компенсации за неиспользованный отпуск.
Согласно статьям 127, 139 ТК РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. Для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных настоящим Кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления.
В силу пункта 1 статьи 115 ТК РФ ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней.
Статьей 302 ТК РФ установлено, что работникам, выезжающим для выполнения работ вахтовым методом в районы Крайнего Севера из других районов, предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск в порядке и на условиях, которые предусмотрены для лиц, постоянно работающих в районах Крайнего Севера - 24 календарных дня.
При исчислении сроков работы, дающих право на пропорциональный дополнительный отпуск или на компенсацию за отпуск при увольнении, излишки, составляющие менее половины месяца, исключаются из подсчета, а излишки, составляющие не менее половины месяца, округляются до полного месяца (пункт 35 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных НКТ СССР 30 апреля 1930 г. № 169).
Применив вышеприведенные нормы материального права, регулирующие порядок определения стажа работы, дающего право на ежегодный и дополнительный оплачиваемый отпуск, судебная коллегия приходит к выводу, что количество неиспользованных дней отпуска за отработанное время с 31 августа 2020 г. по 8 февраля 2022 г. составит 73,65 дней (52+52/12*5 мес.), так как истец проработала у ответчика 1 год и 5 месяцев, а оставшиеся дни работы с 31 января 2022 г. по 8 февраля 2022 г. исключаются из подсчета, поскольку составляют менее половины месяца.
Доводы ответчика о том, что при расчете дней дополнительного отпуска необходимо учитывать только нахождения истца на вахте, судебной коллегией отклоняются в силу следующего.
Специальным нормативным правовым актом, устанавливающим государственные гарантии и компенсации по возмещению дополнительных материальных и физиологических затрат гражданам в связи с работой и проживанием в экстремальных природно-климатических условиях Севера, является Закон Российской Федерации от 19 февраля 1993 г. №4520-I «О государственных гарантиях и компенсациях для лиц, работающих и проживающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях» (далее - Закон Российской Федерации от 19 февраля 1993 г. №4520-I).
Действие названного закона распространяется на лиц, работающих по найму постоянно или временно в организациях, расположенных в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, независимо от форм собственности, и лиц, проживающих в указанных районах и местностях (часть 1 статьи 1 Закона Российской Федерации от 19 февраля 1993 г. №4520-I).
В соответствии со статьей 14 Закона Российской Федерации от 19 февраля 1993 г. №4520-I кроме установленных законодательством дополнительных отпусков, предоставляемых на общих основаниях, лицам, работающим в северных районах России, устанавливается также в качестве компенсации ежегодный дополнительный отпуск в районах Крайнего Севера продолжительностью 24 календарных дня.
Согласно статье 302 ТК РФ работникам, выезжающим для выполнения работ вахтовым методом в районы Крайнего Севера из других районов предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск в порядке и на условиях, которые предусмотрены для лиц, постоянно работающих в районах Крайнего Севера, в количестве 24 календарных дня (часть 5).В стаж работы, дающий право работникам, выезжающим для выполнения работ вахтовым методом в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности из других районов, на соответствующие гарантии и компенсации, включаются календарные дни вахты в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях и фактические дни нахождения в пути, предусмотренные графиками работы на вахте. Гарантии и компенсации работникам, выезжающим для выполнения работ вахтовым методом в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности из тех же или других районов Крайнего Севера и приравненных к ним местностей, устанавливаются в соответствии с главой 50 Трудового кодекса Российской Федерации (часть 6).
Из анализа приведенных норм следует, что правовое регулирование предоставления дополнительного отпуска осуществляющим трудовые функции вахтовым методом работникам, выезжающим для выполнения работ в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности из других районов, и работникам, выезжающим из тех же или других районов Крайнего Севера и приравненных к ним местностей, различно, основано на объективных критериях, учитывающих степень неблагоприятного воздействия на организм человека экстремальных природно-климатических факторов.
Конституционный Суд Российской Федерации в определении от 28 февраля 2019 г. № 459-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки ФИО4 на нарушение ее конституционных прав частью 6 статьи 302 Трудового кодекса Российской Федерации», давая толкование названной статье, подчеркнул, что дифференциация правового регулирования, установленная оспариваемой нормой, осуществлена в пределах компетенции, предоставленной федеральному законодателю, основана на объективных критериях, учитывающих степень неблагоприятного воздействия на организм человека экстремальных природно-климатических факторов, и сама по себе не может рассматриваться как нарушающая права граждан.
Как следует из материалов дела истец проживает в г.Архангельск, т.е. на территории, приравненной к районам Крайнего Севера, в связи с чем не включение работодателем в расчет стажа работы в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, дающего право на дополнительный отпуск, времени междувахтового отдыха, является неправомерным.
Порядок исчисления заработной платы определен статьей 139 ТК РФ, в соответствии с которой для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка) устанавливается единый порядок ее исчисления.
Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат (часть 2 статьи 139 ТК РФ).
При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале по 28-е (29-е) число включительно) (часть 3 статьи 139 ТК РФ).
Средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,3 (среднемесячное число календарных дней) (часть 4 статьи 139 ТК РФ).
Особенности порядка исчисления средней заработной платы, установленного статьей 139 ТК РФ, определяются Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений (часть 7 статьи 139 ТК РФ).
Во исполнение полномочий, предоставленных федеральным законодательством, Правительством Российской Федерации издано 24 декабря 2007 г. постановление №, которым утверждено Положение об особенностях порядка исчисления средней заработной платы (далее - Положение), которым в том числе определены виды выплат, применяемых у работодателя, которые учитываются для расчета среднего заработка, порядок и механизм расчета среднего заработка, включая порядок расчета этого заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска.
В соответствии с пунктами 2, 3, 9, 10 названного Положения для расчета среднего заработка, учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя, независимо от источников этих выплат. К таким выплатам относятся: заработная плата, начисленная работнику по тарифным ставкам, окладам (должностным окладам) за отработанное время; надбавки и доплаты к тарифным ставкам, окладам (должностным окладам) за профессиональное мастерство, классность, выслугу лет (стаж работы); другие виды выплат по заработной плате, применяемые у соответствующего работодателя.
Согласно пункту 5 Положения при исчислении среднего заработка из расчетного периода исключается время, а также начисленные за это время суммы, если: за работником сохранялся средний заработок в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением перерывов для кормления ребенка, предусмотренных трудовым законодательством Российской Федерации; работник получал пособие по временной нетрудоспособности или пособие по беременности и родам; работник не работал в связи с простоем по вине работодателя или по причинам, не зависящим от работодателя и работника; работник не участвовал в забастовке, но в связи с этой забастовкой не имел возможности выполнять свою работу; работнику предоставлялись дополнительные оплачиваемые выходные дни для ухода за детьми-инвалидами и инвалидами с детства; работник в других случаях освобождался от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации.
В случае если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период или за период, превышающий расчетный период, либо этот период состоял из времени, исключаемого из расчетного периода в соответствии с пунктом 5 настоящего Положения, средний заработок определяется исходя из суммы заработной платы, фактически начисленной за предшествующий период, равный расчетному (пункт 6).
Согласно абзацам 2, 3 пункта 10 Положения исчисления средней заработной платы, в случае если один или несколько месяцев расчетного периода отработаны не полностью или из него исключалось время в соответствии с пунктом 5 настоящего Положения, средний дневной заработок исчисляется путем деления суммы фактически начисленной заработной платы за расчетный период на сумму среднемесячного числа календарных дней (29,3), умноженного на количество полных календарных месяцев, и количества календарных дней в неполных календарных месяцах.
Количество календарных дней в неполном календарном месяце рассчитывается путем деления среднемесячного числа календарных дней (29,3) на количество календарных дней этого месяца и умножения на количество календарных дней, приходящихся на время, отработанное в данном месяце.
При этом в расчет не принимаются выплаты социального характера, и иные выплаты, не относящиеся к оплате труда (материальная помощь, оплата стоимости питания, проезда, обучения, коммунальных услуг, отдыха и другие) (пункта 3 Положения).
Компенсации - это денежные выплаты, установленные в целях возмещения работникам затрат, связанных с исполнением ими трудовых или иных обязанностей, предусмотренных ТК РФ и другими федеральными законами (часть 2 статьи 164 ТК РФ).
Исходя из норм статей 129, 164 и 302 ТК РФ надбавка за вахтовый метод работы является не частью оплаты труда работников, а дополнительной выплатой, выплачиваемой работникам взамен суточных. Такая же позиция отражена в Решении Верховного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ № ГКПИ2003-195.
Поскольку надбавка за вахтовый метод работы не относится к выплатам, предусмотренным системой оплаты труда, то не должна учитываться при исчислении средней заработной платы работника.
Согласно расчетным листкам истцу за период с февраля 2021 г. по январь 2022 г. начислена заработная плата без учета вахтовой надбавки в размере 399919 рублей 61 копейка.
В силу положений статьи 299 ТК РФ вахтой считается общий период, включающий время выполнения работ на объекте и время междусменного отдыха.
Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от ДД.ММ.ГГГГ №-О, если в учетном периоде фактически отработанное количество часов лицами, работающими в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях вахтовым методом, составило не менее нормального числа рабочих часов, установленного Трудовым кодексом, то время междувахтового отдыха (время переработки в период вахты) не должно исключаться из общего календарного периода, образующего их трудовой стаж, аналогично тому, как дни отдыха не исключаются из календарного периода, образующего трудовой стаж, для граждан, работающих в любом другом режиме рабочего времени в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях.
Кроме того, в пункте 5 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, закрепляющем время и начисленные за это время суммы, подлежащие исключению при расчете среднего заработка, междувахтовый отдых не указан.
Таким образом, количество отработанных календарных дней составит 351,60, исходя из расчета: 29,3*12 (месяцы нахождения на вахте и месяцы междувахтового отдыха).
Следовательно, компенсация за неиспользованный отпуск составит 83771 рубль 72 копейки, <данные изъяты>
С учетом изложенного, решение суда подлежит отмене в части с принятием нового решения о частичном удовлетворении требований ФИО1 о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск в размере 15457 рублей 67 копеек (83771 рубль 72 копейки – 68314 рублей 05 копеек (начислено ранее, <данные изъяты>)).
В соответствии со статьей 103 ГПК РФ, пунктом 2 части 2 статьи 333.17 НК РФ с ответчика в доход бюджета подлежит взысканию государственная пошлина, от уплаты которой при обращении в суд с настоящим исковым заявлением был освобожден истец в размере 918 рублей 71 копейка.
На основании изложенного, руководствуясь статьями 328-329 ГПК РФ, судебная коллегия
определила:
решение Исакогорского районного суда города Архангельска от 25 июля 2022 г. в части отказа во взыскании компенсации за неиспользованный отпуск отменить, принять в данной части новое решение, которым исковые требования ФИО1 <данные изъяты> к обществу с ограниченной ответственностью «Европейская сервисная компания» о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск удовлетворить частично.
Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Европейская сервисная компания» <данные изъяты>) в пользу ФИО1 <данные изъяты> компенсацию за неиспользованный отпуск в размере 15457 рублей 67 копеек.
В удовлетворении остальной части исковых требований ФИО1 <данные изъяты> к обществу с ограниченной ответственностью «Европейская сервисная компания» о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск в размере 118427 рублей 03 копейки отказать.
Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Европейская сервисная компания» <данные изъяты> в доход бюджета городского округа «Город Архангельск» государственную пошлину в размере 918 рублей 71 копейка.
Председательствующий Е.И. Хмара
Судьи Т.В. Попова
Р.С. Сафонов