Апелляционное определение по делу № 2-1368/2021 от 27.07.2023

Судья: Довженко А.А. Дело № 33-23622/2023

№ дела по 1-ой инстанции 2-1368/21

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

город Краснодар 27 июля 2023 года

Судебная коллегия по гражданским делам Краснодарского краевого суда в составе:

Председательствующего Одинцова В.В.

судей Черновой Н.Ю., Гриценко И.В.

по докладу судьи Черновой Н.Ю.

при помощнике ФИО1,

с участием прокурора Воропаевой А.О.

рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по апелляционной жалобе ФИО2 на решение Первомайского районного суда ............ от ..........

по иску ...........9 к ООО «...........11» о восстановлении на работе и взыскании заработной платы за время вынужденного прогула

Заслушав доклад судьи ...........8, содержание решения суда первой инстанции, доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия

установил а:

...........9 обратился в суд с иском к ООО «Южный мясокомбинат» о восстановлении на работе и взыскании заработной платы за время вынужденного прогула.

В обоснование исковых требований указал, что .......... он был принят на работу в ООО «...........12 в качестве обвальщика мяса 5 разряда в разделочный цех. .......... ответчиком истцу было выдано уведомление об установлении нормы выработки с .........., содержащее предложение в срок до .......... выразить письменное согласие на продолжение работы в обществе на указанных условиях. По мнению истца, указанное обстоятельство нарушает права истца, так как ни трудовой договор, ни дополнительные соглашения к нему не содержали условия о норме выработки. Кроме того, работодатель не имел права менять в одностороннем порядке условия трудового договора, а также нарушил двухмесячный срок уведомления об изменении условий труда. Уведомлением от .......... ответчиком было предложено истцу три другие вакансии ввиду неполучения согласия о работе в новых условиях. Приказом от .......... истец был уволен по п. 7 ст. 77 Трудового кодекса РФ, однако истец не отказывался от работы в новых условиях. По мнению истца, увольнение его с работы незаконно, он также имеет право на получение среднего заработка за время вынужденного прогула с ........... Кроме того, действиями ответчика истцу причинен моральный вред, компенсацию которого считает достаточной в размере 10000 руб.

Решением Первомайского районного суда ............ от .......... в удовлетворении исковых требований отказано.

Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским дела Краснодарского краевого суда от .......... решение Первомайского районного суда ............ от .......... оставлено без изменения, апелляционная жалоба ...........9 без удовлетворения.

Определением судебной коллегии по гражданским делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от .......... апелляционное определение судебной коллегии по гражданским дела Краснодарского краевого суда от .......... отменено, гражданское дело направлено на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции.

Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским дела Краснодарского краевого суда от .........., решение Первомайского районного суда ............ от .......... отменено, принято новое решение, которым иск ...........9 к ООО ...........13» о восстановлении на работе и взыскании заработной платы за время вынужденного прогула удовлетворен частично. ...........9 восстановлен на работе в ООО « ...........15» в должности обвальщика мяса 5 разряда разделочного цеха. С ООО «...........14» в пользу ...........9 взыскан заработок за время вынужденного прогула в размере 277 254,62 рублей и компенсация морального вреда в размере 10 000 рублей.

Определением судебной коллегии по гражданским делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от .........., апелляционное определение судебной коллегии по гражданским дела Краснодарского краевого суда от .......... отменено в части определения размера среднего заработка за период вынужденного прогула, гражданское дело в отмененной части направлено на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции. В остальной части апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Краснодарского краевого суда от .......... оставлено без изменения.

Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским дела Краснодарского краевого суда от .........., решение Первомайского районного суда ............ от .......... отменено в части отказа от удовлетворения иска по взысканию среднего заработка за время вынужденного прогула, принято новое решение, которым исковое требование ...........9 в указанной части удовлетворено. С ООО «Южный мясокомбинат» в пользу ...........9 взыскан средний заработок за время вынужденного прогула в сумме 1 057 643,80 рублей.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции ...........9 доводы апелляционной жалобы поддержал, предоставил расчет задолженности за период вынужденного прогула на сумму 1 968 879,64 рубля, просил суд решение суда отменить и вынести новое решение.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО «...........16» по доверенности ...........5 и представитель ООО «...........18» по доверенности ...........6 возражали против удовлетворения апелляционной жалобы, предоставили расчет задолженности на сумму 678 938,60 рублей.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав участников судебного слушания, заключение прокурора, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Судом первой инстанции установлено, что .......... между ...........9 и обществом с ограниченной ответственностью «Южный мясокомбинат» заключен трудовой договор ........, которым на истца возложены функции по профессии (должности) обвальщика мяса 5 разряда в разделочный цех.

.......... ...........9 ознакомлен с уведомлением ООО «...........17» об установлении нормы выработки с .......... в соответствии с приказами ........ от .......... «Об установлении нормы выработки» и ........ от .......... «О внесении изменений в Положение о ежемесячном и единовременном премировании работников», при этом истцом сделана собственноручная запись на уведомлении «не согласен».

.......... ...........9 ознакомлен с уведомлением ООО «...........19», в котором истцу предлагались имеющиеся на предприятии по состоянию на .......... вакансии: слесарь КИП и А, бухгалтер, специалист по закупкам, а также содержалось предупреждение о прекращении с .......... трудового договора на основании пункта 7 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации в случае отказа от продолжения работать в новых условиях.

Истец ...........9 от предложенных должностей отказался, о чем свидетельствует личная подпись истца.

Приказом директора общества с ограниченной ответственностью «Южный мясокомбинат» ........-л от .......... трудовой договор с ...........9 прекращен на основании пункта 7 части первой статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации (в связи с отказом работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора) с ..........

С приказом ........-л от .......... об увольнении ...........9 ознакомлен под роспись ..........

Суд первой инстанции, исследовав представленные сторонами доказательства, проверяя наличие законного основания для увольнения, руководствуясь статьями 56, 74, 77, 392 Трудового кодекса Российской Федерации, а также разъяснениями, содержащимися в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от .......... N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации", отказывая в удовлетворении исковых требований, исходил из того, что поскольку с .......... в обществе с ограниченной ответственностью «Южный мясокомбинат» изменились условия труда, о чем работник ...........9 своевременно и надлежаще уведомлен, но отказался от работы в измененных условиях труда и от предложенных вакансий, при этом порядок увольнения ответчиком не нарушен, у ответчика имелись основания для увольнения ...........9 на основании пункта 7 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации.

Оценивая обстоятельства изменения технологических условий, а, следовательно, и условий труда, суд первой инстанции исходил из того, что изменение условий труда относится к исключительной компетенции работодателя и обосновывается представленными доказательствами.

Суд первой инстанции также пришел к выводу, что истцом пропущен срок обращения в суд за разрешением индивидуального трудового спора, предусмотренный статьей 392 ТК РФ, однако посчитал причины его пропуска уважительными, а пропущенный срок подлежащим восстановлению.

Отменяя решение суда первой инстанции и частично удовлетворяя исковые требования, судебная коллегия по гражданским делам Краснодарского краевого суда исходила из того, что увольнение ...........9 произведено незаконно, поскольку часть 3 статьи 74 и пункт 7 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации, не предполагают продолжения работы, если работник не согласен работать в новых условиях, вместе с тем, истец ...........9 продолжал работать после .......... в новых условиях, при этом срок на обращение в суд, предусмотренный статьей 392 Трудового кодекса Российской Федерации, пропущен истцом по уважительной причине.

Кроме того, суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями статьи 394 Трудового кодекса Российской Федерации, пришел к выводу, что поскольку ...........9 не исполнял трудовые обязанности в период с .......... по .......... по вине работодателя по причине незаконного увольнения, то с ответчика подлежит взысканию средняя заработная плата за время вынужденного прогула за указанный период в размере 227 254,62 руб., исходя из количества дней вынужденного прогула – 17 месяцев 17 дней.

Принимая во внимание характер нарушений прав работника, их продолжительность, степень вины ответчика, учитывая требования разумности, справедливости и конкретные обстоятельства дела, суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями статьи 294 Трудового кодекса Российской Федерации, пришел к выводу о взыскании с ответчика в пользу истца компенсации морального вреда в размере 10 000 руб.

Судебная коллегия по гражданским делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции признала выводы суда апелляционной инстанций в части определения размера среднего заработка за период вынужденного прогула, подлежащего взысканию в пользу ...........9 с общества с ограниченной ответственностью «Южный мясокомбинат» основанными на неверном толковании норм материального и процессуального права.

Суд кассационной инстанции указал, что суд апелляционной инстанции, сделав верный вывод о наличии оснований для взыскания с ответчика средней заработной платы за время вынужденного прогула за период с .........., не учел нормы Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденном постановлением Правительства Российской Федерации от .......... ........, приняв за основу представленный работодателем расчет среднего заработка за период вынужденного прогула не дал оценки расчету, предоставленному истцом, а также сведениям о размере заработной платы, содержащимся в расчетных листках и справке о доходах, в связи с чем отменил апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Краснодарского краевого суда от .......... в части размера взысканного в пользу истца среднего заработка за период вынужденного прогула и направил дело в указанной части на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции.

Вновь разрешая спор, суд апелляционной инстанции указал, что представленный истцом расчет суммы среднего заработка за время вынужденного прогула с .......... по .......... противоречит пункту 9 Постановления правительства РФ от .......... ........ «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы», в связи с чем судебная коллегия руководствовалась расчетом среднего заработка, представленным ответчиком, согласно которому указанная сумма составляет ................ руб.

Судебная коллегия, проверив данный расчет, нашла его математически верным, соответствующим положениям главе 21 Трудового кодекса РФ и пункту 9 Постановления правительства РФ от .......... .........

Судебная коллегия по гражданским делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции указала на неверность выводов суда апелляционной инстанций в части определения размера среднего заработка за период вынужденного прогула, подлежащего взысканию в пользу ...........9 с общества с ограниченной ответственностью «Южный мясокомбинат», и вновь отменила апелляционное определение, решение суда в части взыскания среднего заработка за время вынужденного прогула направлено на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции.

Как следует из системного толкования статьи 129, 135 Трудового кодекса Российской Федерации, заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда, в том числе системы доплат и надбавок стимулирующего характера и системы премирования, устанавливаются коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

Согласно абзацу 2 статьи 234 Трудового кодекса Российской Федерации работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате незаконного отстранения работника от работы, его увольнения или перевода на другую работу.

Это положение закона согласуется с частью 2 статьи 394 Трудового кодекса Российской Федерации, в силу которой в случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконными орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.

В соответствии с частью 3 статьи 139 Трудового кодекса Российской Федерации при любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно в феврале - по (28-е (29-е) число включительно).

Частью 3 пункта 9 Положения, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от .......... N 922 "Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы", предусмотрено, что средний дневной заработок, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска, исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с пунктом 15 настоящего Положения, на количество фактически отработанных в этот период дней.

Средний заработок работника определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (календарных, рабочих) в периоде, подлежащем оплате.

В соответствии со статьей 139 Трудового кодекса Российской Федерации постановлением Правительства Российской Федерации от .......... ........ утверждено Положение об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, которым в том числе определены виды выплат, применяемых у работодателя, которые учитываются для расчета среднего заработка, порядок и механизм расчета среднего заработка.

Из приведенных нормативных положений следует, что в случае признания судом увольнения работника незаконным, расчет среднего заработка за все время вынужденного прогула производится исходя из заработной платы работника, размер которой, по общему правилу, устанавливается в трудовом договоре, заключенном между работником и работодателем в соответствии с действующей у работодателя системой оплаты труда, и должен соответствовать нормативным положениям статьи 139 Трудового кодекса Российской Федерации и постановлению Правительства Российской Федерации от .......... ........ «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы».

В силу пункта 9 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от .......... ........, при определении среднего заработка используется средний дневной заработок в следующих случаях: для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска; для других случаев, предусмотренных Трудовым кодексом Российской Федерации, кроме случая определения среднего заработка работников, которым установлен суммированный учет рабочего времени.

Средний дневной заработок, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска, исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с пунктом 15 настоящего Положения, на количество фактически отработанных в этот период дней.

Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат.

В соответствии с пунктом 3 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы для расчета среднего заработка не учитываются выплаты социального характера и иные выплаты, не относящиеся к оплате труда (материальная помощь, оплата стоимости питания, проезда, обучения, коммунальных услуг, отдыха и другие).

В силу пункта 4 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы расчет среднего заработка работника независимо от режима его работы производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

Учитывая вышеизложенное, судебная коллегия считает необходимым произвести следующий расчет размера среднего заработка истца за время вынужденного прогула:

Начисленная

Количество

заработная

отработанных

плата

дней

С 22 июля

46 462,41

август

118838,46

сентябрь

6465,85

5 октября

6730,73

Итого

178497,45

178 497,45 (сумма заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения) 54 (количество фактически отработанных в этот период дней)

Средний дневной заработок 178 497,45/54 = 3 305 рублей

Время вынужденного прогула с .......... по .......... года

Для расчета использовались производственные календари 2020, 2021, 2022 годов

Октябрь 2020

19 дней

Ноябрь 2020

20 дней

Декабрь 2020

23 дней

2021

247 дней

Январь 2022

16 дней

Февраль 2022

19 дней

Март 2022

20 дней

Итого: 364 дней

3305 (средний дневной заработок)

364 (количество рабочих дней, в периоде подлежащем оплате)

3305*364=1 203 205 рублей

101 450,60 рублей (НФЛ на выплату)

277 254, 62 рублей (денежные средства, выплаченные ответчиком в 2022 году за время вынужденного прогула)

1 203205 -101 450,60 -277254,62 = 824 500 рублей

Таким образом, выплата ...........9 за время вынужденного прогула составит = 824 500 рублей.

Учитывая вышеизложенное, решение суда от .......... подлежит отмене в части отказа в удовлетворении исковых требований о взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула, с принятием в этой части нового решения.

Руководствуясь ст. 327.1, п. 2 ст.328, ст.329 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛ

А:

Решение Первомайского районного суда ............ от .......... – отменить в части отказа в удовлетворении исковых требований о взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула.

В данной части принять новое решение, которым исковые требования ...........9 к ООО «...........21 удовлетворить частично.

Взыскать с ООО «Южный мясокомбинат» в пользу ...........9 средний заработок за время вынужденного прогула в размере 824 500 рублей.

Определение суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано в течение трех месяцев в Четвертый кассационный суд общей юрисдикции.

Председательствующий В.В. Одинцов

Судьи Н.Ю. Чернова

И.В. Гриценко