Постановление по делу № 5-32/2023 от 17.05.2023

5-32/2023

39RS0004-01-2022-005104-89

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Калининград 17 мая 2023 года

Судья Московского районного суда г. Калининграда Юткина С.М.,

при секретаре Шичкиной П.В.,

рассмотрев в помещении суда в открытом судебном заседании дело об административном правонарушении в отношении общества с ограниченной ответственностью «ДМ-стор», ОГРН <***>, <адрес>, о привлечении его к административной ответственности по ч.2 ст. 14.53 КоАП РФ,

установил:

в отношении общества с ограниченной ответственностью «ДМ-стор» (далее по тесту – ООО «ДМ-стор») 13 февраля 2023 года составлен протокол об административном правонарушении № № по ч.2 ст.14.53 КоАП РФ, в котором указано, что 06 сентября 2022 года в 14 часов 15 минут ООО «ДМ-стор» в магазине «<данные изъяты>», по адресу <данные изъяты> организовал розничную продажу никотиносодержащей продукции «снюса», предназначенной для сосания, которая согласно заключению эксперта №№ является никотиносодержащей продукцией, чем нарушил требования ч.8 ст.19 Федерального закона от 23.02.2013 №15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма, последствий потребления табака или потребления никотинсодержащей продукции».

ООО «ДМ-стор» в лице генерального директора ФИО6 в судебное заседание не явился по неизвестной причине, судом надлежаще извещен, что подтверждается документально.

В судебном заседании защитник ООО «ДМ-стор», действующий по доверенности Ефременкова К.О., вину в совершении административного правонарушения не признала, просила прекратить производство по делу в связи с отсутствием состава административного правонарушения, в связи с тем, что реализуемая продукция является табаком жевательным, продажа которого не запрещена на территории Российской Федерации.

Заслушав объяснения защитника Ефременковой К.О., изучив и исследовав материалы административного дела, прихожу к выводу об отсутствии в действиях ООО «ДМ-стор», состава административного правонарушения по следующим основаниям.

Частью 2 статьи 14.53 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена ответственность за оптовую или розничную продажунасвая, пищевой никотинсодержащей продукции или никотинсодержащей продукции, предназначенной для жевания, сосания или нюханья, табака сосательного (снюса), за исключением случаев, предусмотренных частью 3 статьи 14.53 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии со ст. 24.1 КоАП РФ задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения

На основании ст. 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежат наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения и иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

В силу ч. 1 ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Установление виновности предполагает доказывание вины лица в совершении противоправного действия (бездействия).

В соответствии с ч. 1 ст. 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Доказательствами по делу об административном правонарушении в силу ст. 26.2 КоАП РФ являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными данным Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Так, эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

В силу ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, полученных с нарушением закона.

Согласно ч. 8. ст. 19 Федерального закона от 23.02.2013 года № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма, последствий потребления табака или потребления никотинсодержащей продукции» (далее ФЗ №15-ФЗ, Закон) запрещается оптовая и розничная торговля насваем, табаком сосательным (снюсом), пищевой никотинсодержащей продукцией, а также никотинсодержащей продукцией, предназначенной для жевания, сосания, нюханья.

Во второй статье вышеуказанного закона даны определения основным понятиям, используемым в Законе.

Так, согласно п.п.3 п.1. ст. 2 Закона никотинсодержащая продукция - изделия, которые содержат никотин (в том числе полученный путем синтеза) или его производные, включая соли никотина, предназначены для потребления никотина и его доставки посредством сосания, жевания, нюханья иливдыхания, в том числе изделия с нагреваемым табаком, растворы, жидкости или гели с содержанием жидкого никотина в объеме не менее 0,1 мг/мл, никотинсодержащая жидкость, порошки, смеси для сосания, жевания, нюханья, и не предназначены для употребления в пищу (за исключением медицинских изделий и лекарственных средств, зарегистрированных в соответствии с законодательством Российской Федерации, пищевой продукции, содержащей никотин в натуральном виде, и табачных изделий);

Согласно п. 2. ст.2 Федерального закона № 15-ФЗ иные понятия используются в указанном Федеральном законе в значениях, определенных Рамочной конвенцией Всемирной организации здравоохранения по борьбе против табака, техническим регламентом Таможенного союза «Технический регламент на табачную продукцию» (ТР ТС 035/2014), Федеральным законом от 22 декабря 2008 года № 268-ФЗ «Технический регламент на табачную продукцию», Федеральным законом от 21 ноября 2011 года № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации», Федеральным законом от 28 декабря 2009 года № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации».

Так, согласно п. 3 ст. 2 Федерального закона от 22.12.2008 № 268-ФЗ «Технический регламент на табачную продукцию» табачные изделия - продукты, полностью или частично изготовленные из табачного листа в качестве сырьевого материала, приготовленного таким образом, чтобы использовать для курения, сосания, жевания или нюханья.

Согласно п.18 ст. 2 Федеральный закон от 22.12.2008 № 268-ФЗ «Технический регламент на табачную продукцию» табак сосательный (снюс) - вид некурительного табачного изделия, предназначенного для сосания и полностью или частично изготовленного из очищенной табачной пыли и (или) мелкой фракции резаного табака с добавлением или без добавления нетабачного сырья и иных ингредиентов.

Согласно п.19 ст. 2 Федеральный закон от 22.12.2008 № 268-ФЗ «Технический регламент на табачную продукцию» табак жевательный - вид некурительного табачного изделия, предназначенного для жевания и изготовленного из спрессованных обрывков табачных листьев с добавлением или без добавления нетабачного сырья и иных ингредиентов.

Согласно п.1. ст.4 Федерального закона от 22.12.2008 № 268-ФЗ «Технический регламент на табачную продукцию» при идентификации табачной продукции по документации в качестве документации используются договоры поставки, товаросопроводительная документация или декларация о соответствии табачной продукции требованиям указанного Федерального закона (далее - декларация о соответствии). При визуальной идентификации табачной продукции определяются вид табачного изделия, наименование табачной продукции, наличие и содержание информации для потребителя.

В материалы дела об административном правонарушении в качестве доказательств события правонарушения, вмененного ООО «ДМ-стор», представлен протокол изъятия вещей и документов от 06.09.2022, заключение эксперта №№, составленного экспертом ЭКЦ УМВД России по Калининградской области ФИО7

Согласно протоколу изъятия вещей и документов от 06.09.2022 в магазине «DMSTORE», расположенном по адресу <...> «б», были изъяты:

1.Жевательный табак SIBERIA, по цене 549 руб. в количестве 4 шт;

2. Никатиносодержащая продукция жевательный табак SIBERIA, по цене 549

руб., в количестве 3 упаковки;

3. Никатиносодержащая продукция жевательный табак «ICEBERG», цена 549 руб., вкусы в ассортименте, в количестве 5 шт.;

4. Никатиносодержащая продукция жевательный табак «ODEN’S», цена 549 руб., в количестве 4 шт.;

5. Никатиносодержащая продукция жевательный табак «KING 4», вкусы в ассортименте цена 549 руб., в количестве 31 шт.

6. Кассовый чек с реквизитами ООО «ДМ-стор» от 06.09.2022, не упаковывался.

Как следует из заключения эксперта, в результате исследования, проведенного методами внешнего осмотра и хромато-масс спектрометрии, установлено, что представленные вещества, изъятые 06.09.2022 в магазине «<данные изъяты>», <адрес> у ООО «ДМ-стор», поименованные экспертом объектами от 1 до 18, не содержат в своем составе наркотических средств, психотропных, сильнодействующих веществ и аналогов.

Эксперт, отвечая на вопросы должностного лица о наличии в составе представленных веществах никотина (вопрос 2) и являются ли представленные вещества никотиносодержащей продукцией (вопрос 3), дал один ответ, в котором указал, что представленные на экспертизу объекты 1 -18 содержат в своем составе никотин.

Вместе с тем, никотин не включен в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утверждённый постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 г. № 681, а также в действующие Списки сильнодействующих и ядовитых веществ Постоянного комитета по контролю наркотиков при Министерстве здравоохранения Российской Федерации. Ответить же на вопрос: «Имеются ли в представленном веществе опасные для жизни и здоровья компоненты?» эксперту не представилось возможным, ввиду того, что данный вопрос не входит в компетенцию эксперта по специальности «Исследование наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, сильнодействующих и ядовитых веществ».

Изучив указанное заключение, прихожу к выводу, что данное заключение, соответствует нормам действующего законодательства.

Выводы, изложенные в экспертизе, в частности, о том, что представленные образцы содержат никотин, не позволяют сделать заключение о принадлежности исследуемых образцов к одному из видов продукции в состав которой входит никотин, а именно - к одному из подвидов табачной продукции (сосательному табаку (снюсу) или жевательному табаку) или к никотиносодержащей продукции. Заключение эксперта не содержит выводов об источнике происхождения никотина, компонентном составе объектов исследования, в частности, не установлен использован ли табачный лист в качестве сырьевого материала или иное вещество, экспертом не установлен размер фракций порошкообразного вещества из которого состоит объект исследования.

Как следует из определения никотинсодержащей продукции, к никотинсодержащей продукции не относятся табачные изделия, которые, тем не менее, содержат в своем составе никотин.

Это определение прямо исключает табачные изделия из понятия никотинсодержащей продукции. Жевательный табак является табачным изделием, а следовательно, он не является никотинсодержащей продукцией и не подпадает под запрет согласно ч. 8 ст. 19 Федерального закона № 15-ФЗ.

Кроме того, в ходе судебного разбирательства представителем правонарушителя представлены документы позволяющие идентифицировать продукцию как табак жевательный, а именно товаросопроводительные документы на продукцию: Табак Жевательный SIBERIA, Табак Жевательный «ODEN'S» и табак Жевательный «ICEBERG» УПД/СЧЕТ ФАКТУРА п/п 1-85 №3022 от 08.08.2022, передана с помощью системы электронного документооборота через оператора 1С-ЭДО; Табак Жевательный «King 2» и Табак Жевательный «King 4» УПД/СЧЕТ ФАКТУРА №2391 от 03.08.2022, передана с помощью системы электронного документооборота через оператора 1С-ЭДО.Документы, подтверждающие соответствие продукции заявленным характеристикам:Протокол исследования(анализа) №10572-НСС/21 от 13.08.2021, протокол испытаний №2 от 19.07.2022 в отношении табака марки SIBERIA. Декларации соответствия RU Д-RU.РА01.В.00822/22, в отношении Табака жевательного FISHKA, ODEN’S, SIBERIA, Декларации соответствия RU Д-IN.РА03.В.71834_21, в отношении Табака жевательного KING, Декларации соответствия RU Д-RU.РА01.В.03215_21, в отношении Табака жевательногоICEBERG.

Представленные доказательства позволяют произвести идентификацию спорной продукции, как табака жевательного, подвид табачной продукции в соответствии сп.1. ст.4 Федерального закона от 22.12.2008 № 268-ФЗ «Технический регламент на табачную продукцию», согласно которому при идентификации табачной продукции по документации в качестве документации используются договоры поставки, товаросопроводительная документация или декларация о соответствии табачной продукции требованиям указанного Федерального закона.

В судебном заседании установлено, что информация, указанная в товаросопроводительной документации, сертификатах соответствия, подтверждающих качество продукции, соответствует сведениям, указным на упаковке продукции, которая была также непосредственно исследована в судебном заседании.

Иных доказательств, что изъятая продукция является никотиносодержащей продукцией или табаком сосательным (сносом) в материалах дела не имеется.

При этом полагаю необходимым отметить, что, вопреки имеющейся на упаковке информации о продукции, в протоколе от 13.02.2023 изъятая продукция поименована «снюсом», что не соответствует маркировке товара и является недопустимым.

То есть, фактически доказательств вины ООО «ДМ-стор» в совершении административного правонарушения в материалах дела не имеется.

Возвращение протокола для устранения недостатков после начала рассмотрения дела об административном правонарушении нормами Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не предусмотрено, устранение допущенного нарушения на стадии рассмотрения дела и жалоб невозможно.

Согласно п. 1.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях, лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Согласно части 1 статьи 29.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях по результатам рассмотрения дела об административном правонарушении может быть вынесено постановление: 1) о назначении административного наказания; 2) о прекращении производства по делу об административном правонарушении.

В соответствии с пунктом 1 части 1.1 статьи 29.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении выносится в случае наличия хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных статьей 24.5 настоящего Кодекса.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению в случае отсутствия состава административного правонарушения.

Оценивая в порядке ст. 26.11 КоАП РФ представленные в материалах дела доказательства, суд приходит к выводу о том, что факт совершения ООО «ДМ-стор» вмененного ему правонарушения материалами дела не доказан.

Принимая во внимание вышеизложенное, в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 24.5, п. 2 ч. 1 ст. 29.9 Кодекса РФ об административных правонарушениях, производство по делу подлежит прекращению в связи с отсутствием в действиях ООО «ДМ-стор» состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.53 Кодекса Калининградской области об административных правонарушениях.

Руководствуясь ст. ст. 29.9 - 29.11 Кодекса РФ об административных правонарушениях,

ПОСТАНОВИЛ:

Производство по делу об административном правонарушении в отношении ООО «ДМ-стор» по ч.2 ст.14.53 КоАП РФ – прекратить на основании пункта 2 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Возвратить изъятый в рамках производства по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 14.53 КоАП РФ, в отношении ООО «ДМ-стор» (протокол АП 000586 от 13.02.2023),

1.Жевательный табак SIBERIA, по цене 549 руб. в количестве 4 шт;

2. Никатиносодержащая продукция жевательный табак SIBERIA, по цене 549

руб., в количестве 3 упаковки;

4. Никатиносодержащая продукция жевательный табак «ODEN’S», цена 549 руб., в количестве 4 шт.;

5. Никатиносодержащая продукция жевательный табак «KING 4», вкусы в ассортименте цена 549 руб., в количестве 31 шт.

Кассовый чек с реквизитами ООО «ДМ-Стор» от 06.09.2022 на сумму 549 руб. хранить при материалах дела.

Настоящее постановление может быть обжаловано в Калининградский областной суд и опротестовано в течение 10 суток со дня получения копии постановления.

Судья С.М. Юткина