К делу № 5-28/2025

№

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

по делу об административном правонарушении

г. Апшеронск 22 мая 2025 г.

Судья Апшеронского районного суда Краснодарского края Наумов Р.А., с участием привлекаемого лица ... МММ, защитника ... МММ – ФИО1, по доверенности,

рассмотрев поступивший из Отдела по вопросам миграции ОМВД России по Апшеронскому району в отношении ... МММ, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, гражданина <адрес>, проживающего по адресу: <адрес>, административный материал о привлечении к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ,

установил:

ДД.ММ.ГГГГ в 12 часов 00 минут, по результатам проведенной внеплановой документарной проверки в отношении ... МММ по адресу: №, установлен факт несоблюдения ... МММ (основной вид ОКВЭД – 47.78 Торговля розничная в специализированных магазинах», дополнительные ОКВЭДЫ - 01.13,01.19, 01.41, 01.45, 01.47, 01.63, 03.12, 03.22, 41.22, 41.21, 42.22,42.91,42.99, 43.11, 43.12, 43.21, 43.22, 43.29, 43.31, 43.32, 43.33, 43.34, 43.39, 43.91, 43.99, 43.99.4, 47.71, 47.72, 47.89, 49.32, 49.39, 49.41, 68.10, 68.10.23, 68.20, 68.31 по адресу: <адрес>, установленных в соответствии с федеральным законом в отношении гражданина Республики <адрес> ЖЖЖ, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, ограничений на осуществление отдельных видов деятельности, выразившееся в осуществлении гражданином Республики <адрес> ЖЖЖ по адресу: <адрес>, трудовой деятельности в качестве каменщика, а именно: осуществлял кладку стен при строительстве домовладения, при наличии патента, серия № от ДД.ММ.ГГГГ.

Тем самым, ... МММ нарушил ст. 18.2 Федерального закона от 25.07.2002 № 115 «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», обязательные требования, предусмотренные п. 40 перечня постановления Губернатора Краснодарского края от 11.01.2024 № 1 «Об установлении на 2024 год запрета на привлечение хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на территории Краснодарского края, иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов, по отдельным видам экономической деятельности», то есть ... МММ совершил административное правонарушение, предусмотренное ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ.

Постановлением судьи <адрес> районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ производство по делу об административном правонарушении в отношении ... МММ привлекаемого к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ - прекращено на основании п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ.

Решением судьи Краснодарского краевого суда от ДД.ММ.ГГГГ жалоба специалиста-эксперта ОМВД России по <адрес> ССС на постановление судьи <адрес> районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ удовлетворена, постановление судьи <адрес> районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ отменено, дело направлено в районный суд на новое рассмотрение.

...

... МММ, его представитель ФИО1 в судебном заседании просили прекратить производство по административному делу, в связи отсутствием в действиях ... МММ состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ.

Представитель ОВМ ОМВД России по Апшеронскому району в судебное заседание не явился, уведомлен надлежащим образом, о чем в материалах дела имеется реестр почтовых отправлений, о причинах неявки суд не уведомил, возражений не представил.

Принимая во внимание, что представитель ОВМ ОМВД России по Апшеронскому району надлежащим образом извещался о времени и месте судебного заседания, а также отсутствие возражения сторон, суд считает возможным рассмотреть дело в его отсутствие.

Выслушав ... МММ, его представителя ФИО1, рассмотрев материалы дела об административном правонарушении, оценив доказательства по делу в их совокупности, суд приходит к следующим выводам.

В соответствии со ст. 24.1 КоАП РФ задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения

На основании ст. 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежат наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения и иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

В силу ч. 1 ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Установление виновности предполагает доказывание вины лица в совершении противоправного действия (бездействия).

В соответствии с ч. 1 ст. 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Доказательствами по делу об административном правонарушении в силу ст. 26.2 КоАП РФ являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными данным Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

В силу ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, полученных с нарушением закона.

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации, особенности их трудоустройства и трудовой деятельности на территории Российской Федерации и возникающие в этой связи обязанности работодателей определены Федеральным законом от 25 июля 2002 года №115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее - Федеральный закон от 25 июля 2002 года №115-ФЗ).

Согласно ч. 4 ст. 13 Федерального закона от 25 июля 2002 года №115-ФЗ, работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность в случае, если он достиг возраста восемнадцати лет, при наличии разрешения на работу или патента.

В соответствии с ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ, несоблюдение работодателем или заказчиком работ (услуг) установленных в соответствии с федеральным законом в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства ограничений на осуществление отдельных видов деятельности - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от сорока пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от восьмисот тысяч до одного миллиона рублей либо административное приостановление деятельности на срок от четырнадцати до девяноста суток.

Согласно п. 6 ст. 18.1 Федерального закона от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ, высшее должностное лицо субъекта Российской Федерации (руководитель высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации) вправе ежегодно с учетом региональных особенностей рынка труда и необходимости в приоритетном порядке трудоустройства граждан Российской Федерации устанавливать запрет на привлечение хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на территории субъекта Российской Федерации, иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов, по отдельным видам экономической деятельности.

При установлении запрета на привлечение иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов, высшее должностное лицо субъекта Российской Федерации (руководитель высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации) определяет в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, срок приведения в соответствие с данным запретом хозяйствующими субъектами численности используемых ими иностранных работников. Такой срок устанавливается с учетом необходимости соблюдения работодателями порядка расторжения трудового договора, установленного трудовым законодательством Российской Федерации.

Постановлением Губернатора Краснодарского края от 11.01.2024 № 1 «Об установлении на 2024 год запрета на привлечение хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на территории Краснодарского края, иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов, по отдельным видам экономической деятельности», в соответствии с пунктом 6 статьи 18(1) Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ, установлен на 2024 год запрет на привлечение хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на территории Краснодарского края, иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов, по отдельным видам экономической деятельности в соответствии с Перечнем отдельных видов экономической деятельности, по которым устанавливается запрет на привлечение в 2024 году хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на территории Краснодарского края, иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов (далее - Перечень), согласно приложению к настоящему постановлению.

Согласно п. 40 Перечня запрещено привлекать иностранных граждан в сферу торговли розничной, кроме торговли автотранспортными средствами и мотоциклами. Какого-либо запрета на привлечение к трудовой деятельности иностранных граждан в сфере строительства, указанный Перечень не содержит.

В судебном заседании установлено, что ... МММ осуществляет свою деятельность по основному виду ОКВЭД – 47.78 «Торговля розничная в специализированных магазинах», которая фактически ведется им по адресу<адрес> где расположен магазин по торговле непродовольственных товаров, ...

Иные лица, в том числе и иностранные граждане по основному виду деятельности ОКВЭД – 47.78 «Торговля розничная в специализированных магазинах» ... МММ не привлекаются.

В качестве дополнительных видов у ... МММ имеются ОКВЭДЫ: 01.13,01.19, 01.41, 01.45, 01.47, 01.63, 03.12, 03.22, 41.20, 42.21, 42.22, 42.91,42.99, 43.11, 43.12, 43.21, 43.22, 43.29, 43.31, 43.32, 43.33, 43.34, 43.39, 43.91, 43.99, 43.99.4, 47.71, 47.72, 47.89, 49.32, 49.39, 49.41, 68.10, 68.10.23, 68.20, 68.31.

ОКВЭД - 42.20 «Строительство жилых и нежилых зданий» заявлен у ... МММ, как дополнительный вид деятельности, соответственно ... МММ вправе заниматься данным видом деятельности.

Согласно п.п. «г» п. 1 постановления Правительства РФ от 16 сентября 2023 г. N 1511 «Об установлении на 2024 год допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими на территории Российской Федерации отдельные виды экономической деятельности» на 2024 год допустимая доля иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, при строительстве (раздел –F) определена в размере 80 процентов общей численности работников, используемых указанными хозяйствующими субъектами.

Проведенной внеплановой проверкой ОВМ ОМВД России по <адрес> установлено, что ДД.ММ.ГГГГ в 12 часов 10 минут, ... МММ, основной вид ОКВЭД – 47.78 «Торговля розничная в специализированных магазинах», дополнительные ОКВЭДЫ (01.13,01.19, 01.41, 01.45, 01.47, 01.63, 03.12, 03.22, 41.22, 41.21, 42.22,42.91,42.99, 43.11, 43.12, 43.21, 43.22, 43.29, 43.31, 43.32, 43.33, 43.34, 43.39, 43.91, 43.99, 43.99.4, 47.71, 47.72, 47.89, 49.32, 49.39, 49.41, 68.10, 6ДД.ММ.ГГГГ, 68.20, 68.31) по адресу: <адрес>, допустил несоблюдение установленных в соответствии с федеральным законом в отношении гражданина <адрес> ЖЖЖ, имеющим разрешение на работу, действующий патент серия № от ДД.ММ.ГГГГ по профессии (специальности) – каменщик, на осуществление трудовой функции по специальности каменщик.

Тем самым, ... МММ нарушил требования ст. 18.2 Федерального закона от 25.07.2002 № 115 «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», а также обязательные требования, предусмотренные п.40 перечня, утвержденного постановлением Губернатора Краснодарского края от 11.01.2024 № 1 "Об установлении на 2024 год запрета на привлечение хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на территории Краснодарского края, иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов, по отдельным видам экономической деятельности".

Согласно правовой позиции, изложенной в абзаце 2 пункта 4 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 N 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», несущественными являются такие недостатки протокола, которые могут быть восполнены при рассмотрении дела по существу.

Судья считает, что ссылка в протоколе об административном правонарушении № от ДД.ММ.ГГГГ на нарушение ... МММ требований ст. 18.2 Федерального закона от 25.07.2002 № 115 «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», вместо ст. 18.1 указанного закона, является опечаткой и не является существенным недостатком протокола.

Однако несостоятельна ссылка в протоколе на нарушение ... МММ требований п. 40 Перечня, утвержденного постановлением Губернатора Краснодарского края от 11.01.2024 № 1 «Об установлении на 2024 год запрета на привлечение хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на территории Краснодарского края, иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов, по отдельным видам экономической деятельности», поскольку пункт 40 Перечня запрещает привлекать к работе иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность в сфере розничной торговли, кроме торговли автотранспортными средствами и мотоциклами (код 47), однако проведенной ОВМ ОМВД России по Апшеронскому району проверкой достоверно установлено, что ... МММ привлек к трудовой деятельности гражданина Республики <адрес> ЖЖЖ, по адресу: <адрес>, в качестве каменщика, который осуществлял кладку стен при строительстве домовладения, при наличии патента, серия № от ДД.ММ.ГГГГ, а не привлек его в качестве работника торговли.

Кроме этого 80% барьер установленный постановлением Правительства РФ от 16 сентября 2023 г. № 1511 ... МММ соблюден, поскольку согласно штатному расписанию ... МММ у него трудоустроено 8 человек, 3 из которых являются иностранными гражданами.

Таким образом, выводы должностного лица ОВМ ОМВД России по Апшеронскому району о наличии в действиях ... МММ состава административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 18.17 КоАП РФ не нашли своего подтверждения в суде.

Также судья отмечает, что решением судьи Краснодарского краевого суда от ДД.ММ.ГГГГ, постановление <адрес> районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, которым производство по делу об административном правонарушении в отношении ... МММ, привлекаемого к административной ответственности по ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ, прекращено на основании п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ, в связи с отсутствием в его действиях состава административного правонарушения, отменено и дело направлено на новое рассмотрение.

Отменяя ранее принятое постановление, судья Краснодарского краевого суда пришел к выводу, что судьей районного суда преждевременно, необоснованно и недостаточно объективно дана оценка всем доказательствам по делу, касающимся факта привлечения гражданина Республики <адрес> к трудовой деятельности именно по строительству дома.

Постановлением судьи Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 17.03.2025 г., решение судьи Краснодарского краевого суда от ДД.ММ.ГГГГ оставлено без изменения, а жалоба без удовлетворения.

При этом, судья Краснодарского краевого суда и судья Четвертого кассационного суда исходили из разъяснений Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации от 17.10.2023 г., данных к постановлению Правительства Российской Федерации от 16.09.2023 г. №1511 «Об установлении на 2024 год допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими на территории Российской Федерации отдельные виды экономической деятельности», согласно которым ограничение допустимой доли иностранных работников распространяется на хозяйствующие субъекты, фактически не осуществляющие, но заявившие при государственной регистрации один из видов деятельности, предусмотренный Общероссийским классификатором видов экономической деятельности.

В то же время, как уже отмечалось ранее, МММ зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя и имел основной вид ОКВЭД – 47.78 «Торговля розничная в специализированных магазинах», а также дополнительные ОКВЭДы, в том числе 41.20 «Строительство жилых и нежилых зданий».

Как следует из ст. 16 ТК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом.

Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

Первоначально в материалы дела был представлен трудовой договор № от ДД.ММ.ГГГГ, заключенный с гражданином Республики <адрес> ЖЖЖ, имеющим действующий патент, по профессии (специальности) – каменщик, на осуществления трудовой деятельности по указанной профессии, для возведения жилого дома по адресу: <адрес>.

Поскольку судья Краснодарского краевого суда и судья Четвертого кассационного суда посчитали, что данных документов недостаточно, для подтверждения факта осуществления строительной деятельности по адресу: <адрес>, судьей приобщено полученное разрешение на строительство жилого дома блокированной застройки от ДД.ММ.ГГГГ, сроком до ДД.ММ.ГГГГ, разрешения на ввод объектов в эксплуатацию от ДД.ММ.ГГГГ, выписки (сведениями) из Единого государственного реестра недвижимости о регистрации права собственности на возведенные объекты.

Таким образом, представленными документами подтверждается факт ведения строительной деятельности по адресу: <адрес>, в соответствии с ОКВЭД 41.20 «Строительство жилых и нежилых зданий» с привлечением иностранных граждан на основании трудового договора, что не нарушает ограничений, установленных Постановление Губернатора Краснодарского края от 11.01.2024 г. № 1, и не превышает допустимой доли иностранных работников, установленной постановлением Правительства Российской Федерации от 16.09.2023 г. № 1511.

Согласно части 1 статьи 29.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях по результатам рассмотрения дела об административном правонарушении может быть вынесено постановление: 1) о назначении административного наказания; 2) о прекращении производства по делу об административном правонарушении.

В соответствии с пунктом 1 части 1.1 статьи 29.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении выносится в случае наличия хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных статьей 24.5 настоящего Кодекса.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению в случае отсутствия состава административного правонарушения.

Оценивая в порядке ст. 26.11 КоАП РФ, представленные в материалах дела доказательства, суд приходит к выводу о том, что факт совершения ... МММ вмененного ему правонарушения материалами дела не доказан.

С учетом изложенного, производство по делу об административном правонарушении в отношении ... МММ подлежит прекращению на основании п.2 ч.1 ст.24.5; п. 2 ч. 1 ст. 29.9 КоАП РФ, в связи с отсутствием в его действиях состава административного правонарушения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 29.9 - 29.11 Кодекса РФ об административных правонарушениях,

постановил:

Производство по делу об административном правонарушении в отношении ... МММ, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, привлекаемого к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ - прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ, в связи с отсутствием в его действиях состава административного правонарушения.

Постановление может быть обжаловано в Краснодарский краевой суд через Апшеронский районный суд в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления.

Судья Апшеронского районного суда Р.А. Наумов