60MS 0017-01-2023-000274-69 № 5-13/2023

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Пыталово 27 марта 2023 года

Судья Пыталовского районного суда Псковской области Иванова Н.В.,

рассмотрев материалы дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженки <адрес>, гражданки Российской Федерации, не работающей, имеющей на иждивении 2 несовершеннолетних детей, проживающей по адресу: д. <адрес>,

УСТАНОВИЛ:

ФИО1, являясь физическим лицом, работая продавцом в магазине-кафе «<данные изъяты>», принадлежащем ИП ФИО3, расположенном по адресу: <адрес>, рядом с домом №, в 00 часов 35 минут ДД.ММ.ГГГГ осуществила розничную продажу (реализацию) алкогольной продукции ФИО4, продав ему одну бутылку рома «<данные изъяты>», объемом 1 литр, с содержанием этилового спирта 40% процентов объема готовой продукции, по цене 550 рублей с нарушением правил розничной продажи алкогольной продукции, не имея право на осуществления данного вида деятельности, то есть без лицензии, в нарушение п. 2 ст. 18 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции".

ФИО1 в судебное заседание не явилась, представила заявление, в котором просила рассмотреть дело в её отсутствие, вину признала.

Факт розничной продажи алкогольной продукции ФИО1 подтверждается материалами дела:

- протоколом № от ДД.ММ.ГГГГ;

- рапортом начальника отделения УУП и ПДН ОМВД РФ по Пыталовскому району ФИО5 от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которому ДД.ММ.ГГГГ, выявлен факт реализации алкогольной продукции в магазине-кафе «<данные изъяты>» расположенном по адресу: <адрес> принадлежащем индивидуальному предпринимателю ФИО3, а именно: ДД.ММ.ГГГГ, в 00 часов 35 минут, продавец магазина-кафе «<данные изъяты>» ФИО1 реализовала гражданину ФИО6 одну бутылку рома «<данные изъяты>» объемом 1 литр, крепостью 40%, по цене 550 рублей за бутылку, при этом в магазине отсутствует лицензия на право торговли алкогольной продукцией, в ходе осмотра принадлежащего ИП ФИО3 торгового и подсобного помещения обнаружена алкогольная продукция восьми наименований, которая была изъята: водка - 14,5 литров, коньяк - 2 литра, ром - 1 литр, виски - 5,5 литров, итого 23 литра алкогольной продукции, в действиях индивидуального предпринимателя ФИО3 усматриваются признаки административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.17.1 КоАП РФ;

- рапортом начальника отделения УУП и ПДН ОМВД РФ по Пыталовскому району ФИО5 от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которому ДД.ММ.ГГГГ, в 00 часов 35 минут, ФИО1, являясь физическим лицом, работая продавцом магазина-кафе «<данные изъяты>», принадлежащего ИП ФИО3 реализовала гражданину ФИО7 одну бутылку рома «<данные изъяты>» объемом 1 литр, крепость 40% по цене 550 рублей, несмотря на запрет продажи алкогольной продукции ИП ФИО3, так как алкогольная продукция приобретена для личного использования, у ФИО7 изъята одна бутылка рома «<данные изъяты>», объемом 1 литр, в ходе осмотра магазина, принадлежащего ИП ФИО3 изъята алкогольная продукция: водка-14,5 литров, коньяк-2 литра, ром-1 литр, виски- 5,5 литров, всего изъято: 23 литра спиртосодержащей продукции, действиях ФИО1 усматриваются признаки административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.14.17.1 КоАП РФ;

- объяснениями ФИО6 от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которым, он ДД.ММ.ГГГГ, в 00 часов 35 минут, в магазине-кафе «<данные изъяты>», расположенном по адресу: <адрес>, прибрел одну бутылку рома «<данные изъяты>» объемом 1 литр, крепость 40% по цене 550 рублей;

- протоколом изъятия от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которому у ФИО8 изъята алкогольная продукция;

- протоколом осмотра принадлежащего юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которому в подсобном помещении магазине-кафе «<данные изъяты>», расположенном по адресу: <адрес>, обнаружено две картонных коробки с алкогольной продукцией, всего изъято 23 литра алкогольной продукции;

- объяснениями ФИО9 от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которым она работает продавцом в магазине-кафе «<данные изъяты>», расположенном по адресу: <адрес>, вблизи <адрес>, в 00 часов 35 минут ДД.ММ.ГГГГ в магазин зашёл парень, которому она продала одну бутылку рома «<данные изъяты>» объемом 1 литр, крепость 40% по цене 550 рублей. В магазине-кафе отсутствует лицензия на право реализации алкогольной продукции, алкогольная продукция находилась в подсобном помещении на полу;

- объяснениями индивидуального предпринимателя ФИО3 от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которым у него имеется одна торговая точка (магазин-кафе «<данные изъяты>»), расположенный по адресу: <адрес>, рядом с домом №. ДД.ММ.ГГГГ на смену заступила продавец ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ вечером он привез в магазин алкогольную продукцию, а именно: водку, коньяк, виски, ром. Он говорил ФИО1 о том, что хранящаяся магазине алкогольная продукция находится там не для продажи, а для его личного пользования, и он заберет данный алкоголь домой, он не давал разрешение на продажу данной алкогольной продукции. Для чего ФИО1 продала спиртное, он не знает, об этом её никто не просил, данная алкогольная продукция предназначалась для его личного использования, а не для реализации, в магазине алкогольная продукция хранилась в связи с тем, что ДД.ММ.ГГГГ у его супруги юбилей;

- заключением пищевой экспертизы № от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которому жидкости во всех представленных бутылках являются спиртосодержащими; жидкость в бутылке с наименованием: «<данные изъяты>», ромом не является и данным этикетки и требованиям ГОСТа 33458 «Ром. Технические условия» представленная жидкость не отвечает по внешнему виду (муть), крепости (занижена), микрокомпонентному составу спирта, крепость жидкости составляет 36,0 % об.

Согласно ч. 1 ст. 14.17.1 КоАП РФ, установлена административная ответственность за розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции физическим лицом (за исключением физического лица, состоящего в трудовых отношениях с организацией, имеющей лицензию на розничную продажу алкогольной продукции, либо с организацией, не имеющей лицензии на розничную продажу алкогольной продукции, либо с лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), осуществляющим розничную продажу пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, либо с сельскохозяйственным товаропроизводителем (индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством), признаваемым таковым в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 года N 264-ФЗ "О развитии сельского хозяйства" и осуществляющим розничную продажу произведенных им вина, игристого вина (шампанского), и непосредственно осуществляющего реализацию алкогольной и спиртосодержащей продукции по договору розничной купли-продажи), если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния.

Согласно ч. 1 ст. 15 ТК РФ, трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

В соответствии с ч. 2 ст. 15 ТК РФ, заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.

Согласно ч. 1 ст. 16 ТК РФ, трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом.

В силу ч. 3 ст. 16 ТК РФ, трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

Как следует из объяснений ФИО1, данных при производстве по делу об административном правонарушении, она работала продавцом в магазине-кафе «<данные изъяты>» у ИП ФИО3, что подтверждается объяснениями индивидуального предпринимателя ФИО3 от ДД.ММ.ГГГГ, она выполняла определенную, заранее обусловленную трудовую функцию в магазине – кафе ИП ФИО3 - осуществление торговли продовольственными товарами, приступила к работе с ведома и по поручению ИП ФИО3, то есть состояла в трудовых отношениях с ИП ФИО3 на дату совершения правонарушения - ДД.ММ.ГГГГ.

Указанные обстоятельства дают основания полагать, что ФИО1, являясь продавцом магазина в момент инкриминируемого ей деяния, состоя в фактических трудовых отношениях с лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), не может являться субъектом, подлежащим ответственности по ч. 1 ст. 14.17.1 КоАП РФ, поскольку административная ответственность, предусмотренная ч. 1 ст. 14.17.1 КоАП РФ, наступает за розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции физическим лицом, за исключением случаев, перечисленных в указанной норме, и если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния.

Согласно правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в п. 14 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.10.2006 N 18 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", лица, не наделенные организационно-распорядительными или административно-хозяйственными функциями, работающие в организации или у индивидуального предпринимателя (например, продавцы, кассиры), также могут быть привлечены к административной ответственности как граждане в связи с совершением ими правонарушений, предусмотренных статьями 14.2, 14.4, 14.7, 14.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии со ст. 14.2 КоАП РФ незаконная продажа товаров (иных вещей), свободная реализация которых запрещена или ограничена законодательством, за исключением случаев, предусмотренных частью 1 статьи 14.17.1 настоящего Кодекса, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения или без таковой.

Объективная сторона правонарушения, предусмотренного ст. 14.2 КоАП РФ, выражается в незаконной продаже товаров (иных вещей), свободная реализация которых запрещена или ограничена законодательством.

К незаконным действиям относятся: торговля товарами (предметами), изъятыми из гражданского оборота; продажа ограниченно оборотоспособной продукции юридическими и физическими лицами, которым эта продукция принадлежит на незаконных основаниях, или не имеющими специального разрешения (лицензии) на ее реализацию; продажа ограниченно оборотоспособной продукции юридическими и физическими лицами, имеющими специальное разрешение (лицензию), но с нарушением установленных законодательством требований и порядка реализации этой продукции.

Указом Президента РФ от 22 февраля 1992 N 179 "О видах продукции (работ, услуг) и отходов производства, свободная реализация которых запрещена" утвержден Перечень видов продукции и отходов производства, свободная реализация которых запрещена. В число данных видов продукции включен этиловый спирт.

Федеральным законом от 22 ноября 1995 года N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" (далее - Закон N 171-ФЗ) устанавливаются правовые основы оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в Российской Федерации, в том числе закрепляется обязательность лицензирования указанной деятельности.

В силу положений п. 1 и абз. 9 п. 2 ст. 18 Закона N 171-ФЗ розничная продажа алкогольной продукции является лицензируемым видом деятельности, не относятся к лицензируемым видам деятельности производство и оборот пива и пивных напитков.

Названным законом не предусмотрено оснований для получения индивидуальным предпринимателем лицензии на осуществление розничной продажи алкогольной продукции.

Таким образом, действия осуществляемые продавцом в магазине, выраженные в незаконной продаже товаров, свободная реализация которых запрещена или ограничена законодательством, а именно: продажа алкогольной продукции в отсутствие лицензии образуют состав административного правонарушения предусмотренного ст. 14.2 КоАП РФ.

Согласно правовой позиции, изложенной в п. 19 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.10.2006 N 18 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", при рассмотрении дел об административных правонарушениях, предусмотренных статьями 14.2, 14.4, 14.5 и 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судьям необходимо выяснять, имеются ли в материалах дела доказательства, подтверждающие факт реализации товаров (например, акт контрольной закупки).

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 20 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", если при рассмотрении дела будет установлено, что протокол об административном правонарушении содержит неправильную квалификацию совершенного правонарушения, судья может переквалифицировать действия (бездействие) лица на другую статью, предусматривающую состав правонарушения, имеющий единый родовой объект посягательства, при условии, что это не ухудшает положения лица, в отношении которого возбуждено дело, и не изменяет подведомственности его рассмотрения.

Составы административных правонарушений, предусмотренных ч. 1 ст. 14.17.1 и ст. 14.2 КоАП РФ, имеют единый родовой объект посягательства – общественные отношения в сфере торговли.

При этом санкция ч. 1 ст. 14.17.1 КоАП РФ влечет наложение административного штрафа на граждан от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции, то есть предусматривает более строгое административное наказание, чем санкция статьи 14.2 КоАП РФ.

С учётом изложенного, а также с учётом того, что в материалах дела имеются доказательства, подтверждающие факт реализации товара – алкогольной продукции, нахожу, что действия ФИО1 следует переквалифицировать с ч. 1 ст. 14.17.1 КоАП РФ на ст. 14.2 КоАП.

При назначении административного наказания учитываются характер совершённого административного правонарушения, данные о личности виновного, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Обстоятельствами, смягчающими административную ответственность, являются: признание вины, наличие на иждивении несовершеннолетних детей.

Обстоятельств, отягчающих административную ответственность, не имеется.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 25 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции", в целях пресечения незаконных производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, а также незаконного использования основного технологического оборудования для производства этилового спирта, которое подлежит государственной регистрации, изъятию из незаконного оборота на основании решений уполномоченных в соответствии с законодательством Российской Федерации органов и должностных лиц подлежат: этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция в случае, если их производство и (или) оборот осуществляются: без соответствующих лицензий, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 5 статьи 20 настоящего Федерального закона.

Согласно ч. 2 ст. 25 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции", изъятые этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, указанные в подпунктах 1 - 3, 8 и 9 пункта 1 настоящей статьи, а также сырье, полуфабрикаты, производственная, транспортная, потребительская тара (упаковка), этикетки, средства укупорки потребительской тары, используемые для производства этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, федеральные специальные марки и акцизные марки (в том числе поддельные) для маркировки алкогольной продукции, указанные в подпункте 4 пункта 1 настоящей статьи, подлежат вывозу и хранению вне места изъятия в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Следовательно, применительно к алкогольной продукции, находящейся в незаконном обороте, административное наказание в виде конфискации, применено быть не может, она подлежит изъятию из незаконного оборота.

Согласно протоколу - изъятия от ДД.ММ.ГГГГ, у ФИО8 изъята алкогольная продукция - одна бутылка рома «<данные изъяты>» объемом 1 литр, крепость 40%, на которую отсутствовали надлежащие документы, подтверждающие легальность происхождения, а также отсутствовала лицензия на право её реализации.

Согласно справке начальника УУП и ПДН ОМВД России по Пыталовскому району ФИО10, одна бутылка рома «<данные изъяты>» объемом 1 литр, крепость 40%, являющаяся предметом правонарушения, ДД.ММ.ГГГГ была передана эксперту для проведения пищевой экспертизы, в процессе исследования жидкость израсходована.

В соответствии с п. 2 ч. 3 ст. 29.10 КоАП РФ в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, о вещах, на которые наложен арест, если в отношении их не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации...; при этом вещи, изъятые из оборота, подлежат передаче в соответствующие организации или уничтожению.

Согласно ч. 1, ч. 3 ст. 26.6. КоАП РФ, под вещественными доказательствами по делу об административном правонарушении понимаются орудия совершения или предметы административного правонарушения, в том числе орудия совершения или предметы административного правонарушения, сохранившие на себе его следы. Судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело об административном правонарушении, обязаны принять необходимые меры по обеспечению сохранности вещественных доказательств до разрешения дела по существу, а также принять решение о них по окончании рассмотрения дела.

Поскольку изъятая алкогольная и спиртосодержащая продукция в ходе осмотра помещения магазина-кафе ИП ФИО3 не является предметом данного административного правонарушения, так как хранение такой продукции не охватывается объективной стороной данного правонарушения, вопрос о её судьбе не подлежит разрешению при рассмотрении данного дела.

Руководствуясь ст.ст. 29.9 - 29.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

ПОСТАНОВИЛ:

ФИО1 признать виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст. 14.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначить ему наказание в виде штрафа в размере 1 500 рублей.

Изъятую бутылку из-под рома «<данные изъяты>» объемом 1 литр, крепость 40%, хранящуюся, в кабинете № Отделения МВД России по Пыталовскому району по адресу: <адрес>, - уничтожить.

Уплата штрафа должна быть произведена по следующим реквизитам: получатель платежа: УФК по Псковской области (Отделение МВД России по Пыталовскому району),

КПП 602101001,

налоговый орган: ИНН <***>,

код ОКТМО: 58653101,

счёт получателя платежа 03100643000000015700,

наименование банка: Отделение Псков// УФК по Псковской области, г. Псков,

БИК 015805002,

КБК: 18811601331010000140,

наименование платежа: штрафы и иные суммы в возмещение ущерба зачисляемые в бюджеты муниципальных районов,

УИН 18880460228492114437.

Разъяснить ФИО1, что в соответствии с ч. 1 ст. 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее шестидесяти дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 настоящего Кодекса.

Предупредить ФИО1 об ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 20.25 Кодекса РФ об административных правонарушениях, за неуплату штрафа в течение 60 дней со дня вступления постановления в законную силу и разъяснить, что неуплата в данный срок штрафа влечёт наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного административного штрафа, но не менее одной тысячи рублей, либо административный арест на срок до пятнадцати суток, либо обязательные работы на срок до пятидесяти часов.

Копию постановления направить ФИО1 и должностному лицу, составившему протокол.

Постановление может быть обжаловано в Псковский областной суд через Пыталовский районный суд в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления.

Судья: Н.В. Иванова