АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Кызыл 16 августа 2023 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Тыва в составе:

председательствующего Тулуша Х.И.,

судей Аракчаа О.М. и Монгуша В.Б.,

при секретаре Кара-Сал М.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу защитника Монге Ш.Р. на приговор Эрзинского районного суда Республики Тыва от 25 апреля 2023 года, которым

ФИО1, **,

осужден по ч. 1 ст. 286 УК РФ к штрафу в размере 60 000 рублей, с лишением права занимать должности на муниципальной службе в органах местного самоуправления, связанные с осуществлением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций сроком на 3 года.

Срок дополнительного наказания в виде лишения права занимать определенные должности постановлено исчислять с момента вступления приговора в законную силу.

Дополнительное наказание в виде лишения права занимать определенные должности постановлено исполнять самостоятельно после вступления приговора в законную силу.

Мера принуждения в виде обязательства о явке в отношении ФИО1 оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Постановлено сохранить арест на имущество (земельный участок) ФИО1 до исполнения приговора в части основного наказания в виде штрафа.

Приговором разрешен вопрос о снятии ареста на имущество (помещение) ФИО1, а также решен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи, вступления осужденного ФИО1 и его защитника Монге Ш.Р., поддержавших доводы апелляционной жалобы и просивших отменить приговор, возражения прокурора Литвиненко Ю.В., полагавшего необходимым приговор оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

ФИО1 признан виновным и осужден за совершение должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов граждан и охраняемых законом интересов общества и государства.

Согласно приговору, преступление совершено при следующих обстоятельствах.

В период времени с 8 сентября по 7 октября 2020 года Администрация Эрзинского района Республики Тыва в лице его председателя ФИО1 (заказчик) заключила с ООО «ЖилСтройСервис» в лице генерального директора М. (подрядчик) договоры на установку спортивных детских универсальных площадок: в селе Булун-Бажы Эрзинского района стоимостью 599 000 рублей и 491 000 рублей, в селе Нарыне Эрзинского района стоимостью 599 000 рублей и 491 000 рублей, в селе Бай-Даге Эрзинского района стоимостью 599 000 рублей и 297 366 рублей, по условиям которых подрядчик принимает на себя обязательства на подготовку основания спортивной площадки и на установку спортивной детской универсальной площадки.

В период с 11 ноября по 16 декабря 2020 года, ФИО1, находясь в своем служебном кабинете администрации Эрзинского района Республики Тыва, расположенном в <...>, будучи достоверно осведомленный о невыполнении подрядчиком в полном объеме работ по установке спортивных детских универсальных площадок на вышеуказанных трех объектах, умышленно, заведомо осознавая незаконность своих действий, подписал подготовленные и предоставленные генеральным директором ООО «ЖилСтройСервис» М. фиктивные акты о приемке выполненных работ формы КС-2 и справки о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3. Далее в период времени с 11 ноября по 21 декабря 2020 г., с 9 до 18 часов, ФИО1 незаконно визировал выставленные ООО «ЖилСтройСервис» счета на оплату, на основании которых со счета Администрации Эрзинского района на банковский счет ООО «ЖилСтройСервис» произведен перевод денежных средств на общую сумму 2 153 456,20 рублей, из которых стоимость не выполненных в полном объеме работ составила в общей сумме 1 307 547 рублей. Таким образом незаконные действия должностного лица ФИО1 явно выходили за пределы его полномочий, существенно нарушили охраняемые законом интересы общества и государства, выразившиеся в умалении авторитета органов власти в сфере комплексного развития сельских территорий в Республике Тыва вследствие неисполнения задач, предусмотренных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.05.2019 г. № 696 «Об утверждении государственной программы Российской Федерации «Комплексное развитие сельских территорий» и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации», Постановлением Правительства Республики Тыва от 01.06.2020 г. № 249 «Об утверждении государственной программы Республики Тыва «Комплексное развитие сельских территорий», также повлекли существенное нарушение конституционных прав граждан, пребывающих на территории сел Булун-Бажы, Нарын, Бай-Даг Эрзинского района Республики Тыва, установленных в ст.7 Конституции Российской Федерации о том, что Российская Федерация – социальное государство, политика которого направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь человека.

В судебном заседании ФИО1 вину в совершении преступления, предусмотренного п. «в» ч. 3 ст. 286 УК РФ, не признал, показал, что в 2020 году он работал в должности председателя администрации Эрзинского района Республики Тыва по решению Хурала представителей Эрзинского района от 5 ноября 2019 года. В сентябре-октябре 2020 года между администрацией Эрзинского района и ООО «ЖилСтройСервис» были заключены несколько договоров по установке трех спортивных детских универсальных площадок в с. Булун-Бажы, с. Нарыне, с. Бай-Даге Эрзинского района Республики Тыва. В сентябре 2020 года начались работы по установке площадок, к началу или середине ноября 2020 года земельные работы по спортивной площадке, также установка конструкций спортивной площадки были завершены, кроме резинового покрытия. Оно было доставлено в разные периоды, в какие именно не помнит, в ноябре 2020 года оно передавалось в сумоны, оставалось его расстелить и поклеить, однако работниками администрации было выявлено, что для установки резинового покрытия спортивной площадки поставщиком был приобретен строительный клей, срок годности которого истек, что могло привести к некачественной установке резинового покрытия. Со стороны администрации было выдвинуто требование использовать пригодный для использования материал и установить резиновое покрытие, знает, что составлялись претензии поставщику. В ноябре 2020 года наступили морозы, выпал снег, по строительным технологиям уже было невозможно использовать специальный клей для установки резинового покрытия, так как пришлось бы прогревать землю и само резиновое покрытие. Основные работы были выполнены, оставалось постелить резиновое покрытие. Он лично встречался с представителем ООО «ЖилСтройСервис», проинформировал устно об этом Министерство сельского хозяйства и продовольствия Республики Тыва, также сообщал неоднократно на совещаниях в ноябре 2020 года, было принято устное решение о необходимости установки резинового покрытия на всех спортивных площадках в следующем году, когда потеплеет, когда средняя температура наружного воздуха ночью будет +15 градусов С. Это была вынужденная мера, работы эти курировал С. В декабре 2020 года он подписал акт о приемке работ, поскольку по законодательству неиспользованные денежные средства в виде субсидий субвенции подлежали возврату в полном объеме в республиканский, федеральные бюджеты, тогда благоустройство сельских территорий, создание условий для занятия спортом в указанных селах пришлось бы свернуть и бросить, если в конце 2020 года не использовали эти денежные средства, администрацию района бы оштрафовали, если бы допустил постелить резиновое покрытие с истекшим сроком хранения клея, и доложить, что денежные средства освоены, то резиновое покрытие сразу бы пришло в негодность из-за заморозков. Лично руководил, чтобы спортивные площадки были установлены качественно, чтобы у детей, молодежи были достойные условия для занятия спортом в указанных селах. В последующем, когда наступило теплое время, под его контролем в спортивных площадках были установлены резиновые покрытия, в настоящее время на площадках местное население играет. Подписав акты приемки работ, не превышал свои служебные полномочия, это было его обязанностью. То, что весной 2021 года установили резиновое покрытие, это было вынужденной мерой, сам он не осматривал, акт не составлялся. Работы ООО «ЖилСтройСервис» были полностью оплачены, сумму не помнит, работы подрядчиком были выполнены, кроме настила резинового покрытия.

В апелляционной жалобе и в дополнении к ней защитник Монге Ш.Р. не соглашается с приговором. Указывает, что суд первой инстанции не дал должную оценку и не опровергнул доводы стороны защиты о недоказанности объективной стороны инкриминируемого ФИО1 деяния, а также на отсутствие допустимых доказательств его вины. Ссылаясь на п.19 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 ноября 2016 года N 55 «О судебном приговоре», а также на п.18 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 16.10.2009 №19 «О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий» указал, что суд первой инстанции не раскрыл и не указал в приговоре, какие именно права и законные интересы граждан или организаций либо охраняемые законом интересы общества или государства были нарушены, почему они являются существенными. Такие выводы о характере нарушений являются неконкретными и подлежат исключению из объема предъявленного обвинения. При оценке существенности нарушений интересов общества и государства при подписании акта приемки работ формы КС-2 и справки о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 суд не конкретизировал в приговоре виды этих интересов, не сослался на соответствующие законодательные акты, предусматривающие охрану интересов общества и государства в данной области, не указал, в чем конкретно были нарушены общественные и государственные интересы. Суд лишь ограничился констатацией факта необоснованного перечисления денежных средств, указав, что оплачена стоимость работ без достаточных к тому оснований. Суд, придя к выводу, о том, что действиями ФИО1 существенно нарушены права и законные интересы граждан на создание органами власти условий, обеспечивающих достойную жизнь, предусмотренных ст.7 Конституции Российской Федерации, не обратил внимание на то, что глава 1 Конституции РФ, где указана статья 7 юридически закрепляет конституционный статус государства, его сущностные характеристики, устои и принципы, в соответствии с которыми организованы и функционируют все основные государственные и общественные институты, а конкретно о правах и обязанностях человека и гражданина посвящена глава 2 Конституции РФ. Выводы суда о том, что ФИО1 совершил действия, явно выходящие за пределы его полномочий, и которые повлекли существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства - ошибочны и основаны на неправильном применении норм уголовного закона. Из текста приговора суда не понятно в чем конкретно выразился умаление авторитета органа государственной власти в сфере комплексного развития сельских территорий в Республике Тыва. Не конкретизировано, в чем именно выразились указанные уголовно-правовые последствия, а государственным обвинителем не представлено доказательств, подтверждающих данный вывод. Суд не дал должную оценку показаниям подсудимого ФИО1 о том, что «подписав акты приемки, я ни в коем случае не превышал свои служебные полномочия, поскольку согласно законодательству, это была моя обязанность». Судом первой инстанции не проверены и не отклонены доводы стороны защиты о том, что предъявленное обвинение не содержит ссылок на конкретные нормы, превышение которых вменяется обвиняемому Чигжиту поскольку в пункты 1.4 и 2.1 Должностной инструкции регулируют общие ссылки на названия законов и нормативно-правовых актов, который он должен руководствоваться в работе, а также ссылка о том, что он должен руководить администрацией района. Не дана оценка тому, что ФИО1 действовал при обоснованном риске (ч. 1 ст.41 УК РФ) для достижения общественно полезной цели основанной в недопущении порчи имущества. Несвоевременная поставка нужного оборудования не зависела от ФИО1, поскольку срок исполнения поставки оборудования, в частности резинового покрытия спортивных площадок, был установлен на 31 декабря 2020 года. В свою очередь со стороны обвиняемого были предприняты меры для предотвращения вреда в случае установки резинового покрытия с использованием непригодного строительного клея. Наступление морозов, которые привели к невозможности установки резинового покрытия, не зависело от подсудимого ФИО1 Суд необоснованно отклонил доводы стороны защиты о нарушении права обвиняемого ФИО1 при проведении судебной экспертизы. Нарушения ч.4 ст.47, а также 4.1 ст.198 УПК РФ установлены судом и доказано, что обвиняемый ФИО1 лишен возможности присутствовать с разрешения следователя при производстве судебной экспертизы, давать объяснения эксперту, а также заявлять отвод эксперту или ходатайствовать о производстве судебной экспертизы в другом экспертном учреждении. Суд не дал соответствующую оценку доводам стороны защиты о том, что не понятно, как получены и на чем основываются сделанные экспертом выводы, а также не указано примененная им методика, что не дает возможность проверить обоснованность и достоверность сделанных экспертом выводов. Просит приговор отменить, вынести оправдательный приговор.

В возражении на апелляционную жалобу государственный обвинитель Соян А.А. просит приговор оставить без изменения как законный и обоснованный.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы защитника и возражения государственного обвинителя, выслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующему.

Виновность осужденного ФИО1 в совершении должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов граждан и охраняемых законом интересов общества и государства, судом первой инстанции установлена и подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, надлежаще оцененных и приведенных в приговоре.

Так из показаний представителя потерпевшего Г. следует, что с сентября 2020 года по август 2021 года она работала в должности ** Администрации Эрзинского района Республики Тыва по профилактике правонарушений, в 2020 году в с.Булун-Бажы, с.Нарын и с.Бай-Даг строились детские площадки, видела в с. Булун-Бажы установкой детских площадок занимались рабочие ООО «ЖилСтройСервис», среди них также были жители этого села. Примерно к концу года, когда в очередной раз приехала в с. Булун-Бажы, увидела, что детская площадка была уже построена, но там не было резинового покрытия для спортивной площадки. Видела в с. Нарыне спортивную детскую площадку. Она спрашивала у должностных лиц сельского поселения или у должностных лиц администрации Эрзинского района, когда установят резиновое покрытие для детских площадок. Они ответили, что в связи с технологией установки этих покрытий, нельзя устанавливать их в холодное время года, так как они могут начать крошиться и отслаиваться, поэтому их следует установить в теплое время года.

Из показаний свидетеля С. следует, что с 16 декабря 2019 года работает в должности ** Администрации Эрзинского района Республики Тыва по жизнеобеспечению, в его должностные обязанности входит, в том числе, контроль за строительством, знает, что в 2020 году Администрация Эрзинского района заключила с ООО «ЖилСтройСервис» несколько договоров, а именно 6 договоров подряда. На основании заключенных договоров устанавливались три спортивные детские площадки для сел Нарын, Бай-Даг и Булун-Бажы. Он контролировал ход работы, установка была до ноября 2020 года, не успели расстелить резиновое покрытие из-за наступления холодов, если в зимнее время установить эти покрытия, они бы некорректно установились бы и в последующем сломались бы. После были подписаны акты приема КС-2, КС-3 в лице подрядчика ООО «ЖилСтройСервис» и председателя администрации ФИО1 ФИО1 подписал эти акты без резинового покрытия в связи с тем, что нельзя было оставить денежные средства не освоенными. Хотели с помощью теплопушки установить резиновое покрытие, но им сказали, что не получится, и после было дано указание Министерством сельского продовольствия Республики Тыва, не стелить его. Их установили в сентябре 2021 года, он проверял во всех сумонах установку, замечаний не было. Считает, что действиями ФИО1, который подписал формы КС-2 и КС-3, администрации Эрзинского района ущерб не наносился, работы все были выполнены в последующем с опозданием.

Аналогичные показаниям свидетеля С. дала показания свидетель Х., занимающая должность ** администрации Эрзинского района Республики Тыва, в части контроля над ходом работы, установки трех спортивных площадок в селах Нарын, Бай-Даг и Булун-Бажы без резинового покрытия, которое не успели установить из-за наступления морозов.

Из показаний свидетеля Д., занимавшей должность ** администрации Эрзинского района следует, что в 2020 году по федеральной программе «Формирование современной городской среды» в рамках национального проекта «Жилье и городская среда» из Министерства сельского хозяйства и продовольствия Республики Тыва в администрацию района были перечислены денежные средства на постройку трех детских площадок в с.Булун-Бажы, Нарын и Бай-Даг. После заключения вышеуказанных договоров, из Министерства сельского хозяйства и продовольствия Республики Тыва перечислены денежные средства в Управление Федерального казначейство РФ по Республики Тыва, а последняя в свою очередь перечислила денежные средства на расчетный счет отдела финансового управления администрации Эрзинского района, затем она составила заявку в финансовое управление о перечислении денежных средств, с приложением подтверждающих документов, а именно контрактов, договоров, с их приложениями. После этого отдел финансового управления перечислил денежные средства на расчетный счет администрации Эрзинского района. После ей предоставили документы: копии контрактов или договоров, акт приемки выполненных работ формы КС-2, акт о стоимости выполненных работ формы КС-3, счет об оплате (счет-фактура), составленные подрядчиком, на котором имелась Виза председателя администрации Эрзинского района. Только после этого ею осуществлено перечисление денежных средств по вышеуказанным контрактам и договорам на расчетные счета подрядчиков и поставщиков, о чем составлены платежные поручения. Авизо №3 (акт приема-передачи) от 23.12.2020 на прием-передачу универсальной площадки составлялось бухгалтерией администрации Эрзинского района для передачи детских площадок администрации с. Нарын. По этому Авизо председатель администрации с.Нарын Ш. с главным бухгалтером Н. приняли на баланс с.Нарын указанные детские площадки. Авизо №2 от 23.12.2020 на прием-передачу универсальной площадки составлялось бухгалтерией администрации Эрзинского района для передачи детских площадок администрации с. Булун-Бажы. По Авизо председатель администрации с.Булун-Бажы Ч. с главным бухгалтером Ж. приняли на баланс с.Булун-Бажы указанные детские площадки. Авизо №1 от 23.12.2020 на прием-передачу универсальной площадки составлялось бухгалтерией администрации Эрзинского района для передачи детских площадок администрации с. Бай-Даг. По Авизо председатель администрации с.Бай-Даг Л. с главным бухгалтером А. приняли на баланс с.Бай-Даг указанные детские площадки. Указанные Авизо составлены после выполнения подрядчиком своих работ. Она не присутствовала при передаче указанных детских площадок, ею составлены сами три Авизо, с указанием их стоимости.

Из показаний свидетелей Ш., занимавшего должность ** администрации с.Нарына, Н., занимавшей должность ** в администрации с.Нарына, Ч., занимающей должность ** администрации с.Булун-Бажы, Ж., занимавшей должность бухгалтера администрации с.Булун-Бажы, Л., занимающей должность председателя администрации с.Бай-Даг, следует, что принимали по Авизо (акт приема-передачи) спортивную детскую универсальную площадку на баланс сел Нарына, Бай-Дага и Булун-Бажы соответственно в декабре 2020 года, они были возведены, однако отсутствовало резиновое покрытие, которые не успели установить из-за наступления морозов, планировали это сделать, когда потеплеет.

О недостатках, выявленных в ходе возведения детской площадки в с. Нарыне, указали в своих показаниях свидетели Р., занимающий должность Главы сумона Нарынский Эрзинского района, Ш., занимавшего должность ** администрации с.Нарына о том, что баскетбольный щит и кольца не доделаны, не хватало заборов, не установлена дверь во вход баскетбольного поля.

Из показаний свидетеля О. следует, что в 2020 году ООО «СпецАвто», директором которого он является, выиграли торги, проводимые Министерством сельского хозяйства и продовольствия Республики Тыва, со всеми муниципальными образованиями республики были заключены договоры на поставку, в том числе и в Эрзинском районе, договор был исполнен, материалы и товары были доставлены, акты соответствия были составлены, претензий не было. Договор на поставку малых архитектурных форм заключался с Администрацией Эрзинского района Республики Тыва 15.06.2020 г., они подписывались электронными подписями и были в электронном виде, в Эрзинском районе было на 3 спортивные детские площадки на сумму на сумму 2 545 143,30 рублей, в них входили различного вида игровые формы, качели, каток, материалы для ограждения детской площадки, металлические изделия, клей, краситель, резиновое покрытие. Со стороны администрации Эрзинского района условия контракта были осуществлены в полном объеме путем перечисления денежных средств, обусловленных контрактом на расчетный счет ООО «СпецАвто». В течение периода с июня по ноябрь 2020 года МАФ поставлялась несколькими партиями. 90% товара была поставлена в сроки, установленные контрактом, а остальные 10% (а именно фурнитура) были поставлены до начала ноября 2020 года. В ходе поставки возникло разногласие с Администрацией Эрзинского района по поводу характера резинового покрытия. В соответствии с техническим заданием (спецификацией), прилагаемым к контракту было указано поставить бесшовное резиновое покрытие, а на фотографии указано рулонное покрытие. На основании этого представители администрации Эрзинского района ошибочно полагали, что он должен был поставить резиновое покрытие в рулонах. Данное разногласие было урегулировано путем детального изучения характеристик данного покрытия, указанных в техническом задании, а именно «резиновое покрытие, (бесшовное, пористое, водопроницаемое для спортивных площадок, цветное в один цвет, толщиной 10 мм) Необходимая площадь 10мх20м». На момент передачи указанных трех комплектов вся комплектность была полностью. От Администрации Эрзинского района указанные предметы принимал заместитель председателя Администрации Эрзинского района по жизнеобеспечению С., претензий с его стороны по срокам поставки не было.

Из оглашенных в порядке ч.1 ст.281 УПК РФ показаний свидетеля Ф. следует, что АО «КТЦ Металлоконструкция» участвовала в торгах по ФЗ-44 03.06.2020, заказчиком было Министерство Республики Тыва. 19.06.2020 был заключен контракт на сумму 535 730,22 рублей. АО «КТЦ Металлоконструкция» поставляли металлические опоры для благоустройства. Контракт был выполнен и в ноябре 2020 года был произведен полный расчет. За контракт отвечал Е. - директор «КТЦ Металлоконструкция» филиала в г. Красноярске.

Из показаний свидетеля А. следует, что в настоящее время он является генеральным директором ООО «ЖилСтройСервис», ранее был М. В сентябре-октябре 2020 года были заключены договоры между генеральным директором ООО «Жилстройсервис» М. и Администрацией Эрзинского района на установление 3 детских универсальных площадок в с. Нарын, Булун-Бажы, Бай-Даг Эрзинского района. Данные договоры заключал его брат, он же ставил в них подписи. Он приступил к установке детских площадок. В каждом из трех сел, строительством занимался он, М. в то время находился на стройке в другом районе Республики Тыва. Их установка была завершена в конце декабря 2020 года, погода не позволяла установить резиновую крошку, написал гарантийное письмо, что обязуется установить резиновое покрытие летом 2021 года, передал его С., резиновое покрытие в последующем было установлено, у заказчика не было претензий. Они покупали кабеля освещения, так как привезенные ООО «СпецАвто» кабеля не подходили, поставка материалов была долгой, частями завозили игрушки, установка затянулась, так как комплектующие приходили в разное время, все было установлено, кроме резинового покрытия, так как наступили холода, работы должны были закончить до конца года, всеми документами занимался М., работу закончили в 2021 году, претензий не было.

Также судом исследованы следующие доказательства, представленные стороной обвинения:

- решение Хурала представителей Эрзинского района от 05.11.2019 №, согласно которому Чигжит ФИО1 назначен на должность председателя администрации Эрзинского района с 05.11.2019 года;

- контракт председателя Администрации Эрзинского кожууна Республики Тыва ФИО1 от ДД.ММ.ГГГГ, заключенного между ним и Главой муниципального района «Эрзинский кожуун» Республики Тыва Н., согласно которому председатель администрации использует материальные ресурсы и расходует финансовые средства в соответствии с решением Хурала представителей Эрзинского кожууна о местном бюджете Эрзинского кожууна и их целевым назначением, в том числе предоставленные администрации для осуществления отдельных государственных полномочий в соответствии с федеральными законами, законами Республики Тыва (п. 2.3.5), распоряжается имуществом администрации в соответствии с федеральными законами, законами Республики Тыва, уставом и иными нормативными правовыми актами местного самоуправления (п. 2.3.7);

- должностная инструкция председателя Администрации Эрзинского района Республики Тыва, утвержденной Главой Эрзинского кожууна Республики Тыва Н. от 05.11.2019 г., согласно которой председатель администрации руководит администрацией муниципального района «Эрзинский кожуун РТ» в соответствии с Уставом муниципального района «Эрзинский кожуун РТ» и действующим законодательством Российской Федерации и Республики Тыва (п. 2.1); в пределах своих полномочий представляет муниципальный район «Эрзинский кожуун РТ» в отношениях с организациями, без доверенности действует от имени муниципального района «Эрзинский кожуун РТ» (абз. 1 гл. 3); заключает и утверждает договоры с гражданами и юридическими лицами по всем направлениям деятельности администрации района в пределах своих полномочий (п. 3.4);

- Устав муниципального района «Эрзинский кожуун Республики Тыва», согласно которому к полномочиям администрации района по решению вопросов местного значения относятся осуществление функций заказчика на поставки товаров, выполнение работ и оказание услуг, связанных с решением вопросов местного значения, осуществление закупок товаров, работ, услуг для обеспечения муниципальных нужд (п. 42 ст. 29); председатель администрации района обеспечивает осуществление администрацией района полномочий по решению вопросов местного значения и отдельных государственных полномочий, переданных органам местного самоуправления федеральными законами и законами Республики Тыва;

- протоколы осмотра места происшествия и фототаблицы к ним, согласно которым осмотрены спортивные детские универсальные площадки в селе <...>, в селе <...>, в селе <...>;

- протоколы осмотра документов от 16.09.2021 г., от 21.10.2021, от 21.10.2021 г., от 21.10.2021 г., от 21.10.2021 г., от 22.01.2022 г. согласно которым осмотрены муниципальные контракты, спецификации, копии счет-фактур, акты приема передачи, счеты на оплату, товарные накладные, платежные поручения, копии договоров на установку спортивной детской универсальной площадки в с.Нарын, с.Бай-Даг, с.Булун-Бажы, локальные сметные расчеты, справки о стоимости выполненных работ формы КС-3, акты о приемке выполненных работ формы КС-2, счеты на оплату, платежные поручения, информация Операционного центра ПАО «**» Управления обработки запросов от 04.10.2021 г., выписка по операциям на счете ** ПА ** в отношении ООО «ЖилСтройСервис», выписка по счетам АО «КТЦ Металлокнструкция» в ПАО **, выписка по счетам ООО «СпецАвто» в ПАО **, выписка по счетам ООО «СпецАвто» в ПАО **;

- заключения судебно-почерковедческой экспертизы № 1/30 от 04.11.2021 г., № 1/1 от 01.01.2022 г.;

- заключения судебной строительно-технической экспертизы № 30.Э.2021 в с.Бай-Даг от 19.11.2021 г., № 30.Э.2021 в с.Булун-Бажы от 19.11.2021 г., № 30.Э.2021 в с. Нарын от 19.11.2021 г.

Оценив и проанализировав исследованные в судебном заседании доказательства в их совокупности, суд обоснованно признал их относимыми, допустимыми и достаточными для вывода о доказанности вины осужденного в совершении преступлений при установленных им обстоятельствах.

Виновность осужденного ФИО1 в совершении должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов граждан и охраняемых законом интересов общества и государства, подтверждаются показаниями ФИО1, которые суд взял за основу, показаниями представителя потерпевшего Администрации Эрзинского района Республики Тыва Г., согласующимися с показаниями свидетелей Х., Н., С., Т., Л., Ш., Р.-Х., Ж., О., А., Ф., которые также подтверждаются, протоколами осмотра места происшествия, протоколами осмотра документов, заключениями судебно-почерковедческой экспертизы, заключениями судебной строительно-технической экспертизы и другими доказательствами полно и подробно приведенными в приговоре.

Из материалов дела видно, что предварительное следствие по делу проведено в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, доказательства по делу были проверены в ходе судебного разбирательства и обоснованно признаны относимыми и допустимыми.

Осужденный ФИО1 признал факт подписания перечисленных актов, справок и счетов, на основании которых были перечислены денежные средства подрядчику в суммах, указанных в названных документах. Оспаривая обвинение, пояснил, что при сдаче детских спортивных универсальных площадок в целом они были возведены, основные работы были выполнены, оставалось постелить резиновое покрытие, из-за морозов невозможно было его установить, подрядчик, когда наступило теплое время, установил резиновые покрытия, в настоящее время на площадках местное население играет. Указывает, что если в конце 2020 года не использовали эти денежные средства, администрацию района бы оштрафовали, это была вынужденная мера.

Однако доводы ФИО1 о том, что в последующем все работы были выполнены, опровергаются протоколами осмотра места происшествия, заключениями судебной строительно-технической экспертизы, в которых нашли отражение объемы невыполненных работ. В частности из протокола осмотра места происшествия и приложенных фотографий в с.Нарыне от 23 сентября 2021 года видны покосившиеся в сторону детской площадки угловые опоры освещения (т.3 л.д.189-190), спортивно-игровая зона, покрытая на 1/3 резиновым покрытием (т.3 л.д.192), отсутствие щитов с баскетбольными кольцами и сетками (т.3 л.д.193), не приваренное до конца к основанию одно из ограждений в зоне с игрушками (т.3 л.д.202). Из протокола осмотра места происшествия и приложенных фотографий с.Булун-Бажы от 23 сентября 2021 года видно опоры детских качелей, отошедшие из земли (т.3 л.д.212-213). Из протокола осмотра места происшествия и приложенных фотографий с.Бай-Дага от 23 сентября 2021 года видно в зоне спортивного комплекса у ограждения лежат неустановленные бетонные бордюры (т.3 л.д.232).

Кроме того, 21 октября 2021 года в ходе проведения исследования экспертом установлены виды и объемы работ, предусмотренные сметной документацией и включенные подрядчиками в акты выполненных работ (КС-2), но которые фактически не были выполнены:

- согласно заключению судебной строительно-технической экспертизы № 30.Э.2021 от 19.11.2021 г. в с.Бай-Даге, не установлены провод самонесущий изолированный, опоры не силовые флянцевые граненые, блок прожекторов с лампами мощностью до 1000 Вт, прожекторы, а также выявлены нарушения строительно-технических норм и правил, а именно бетонные бордюры установлены без бетонного основания, то есть не выполнены строительно-монтажные работы по договору подряда № 3 от 17.09.2020 г. на сумму 312 239 рублей, по договору подряда № 6 от 07.10.2020 г. на сумму 50 859 рублей;

- согласно заключению судебной строительно-технической экспертизы № 30.Э.2021 от 19.11.2021 г. в с.Нарыне, не установлены провод самонесущий изолированный, опоры не силовые флянцевые граненые, блок прожекторов с лампами мощностью до 1000 Вт, прожекторы, счетчик электрической энергии, электронный, однофазный, не выполнена подготовка основания спортивной площадки (разработка грунта с перемещением до 10 м бульдозерами, планировка площадей механизированным способом, уплотнение грунта пневматическими трамбовками, устройство подстилающих выравнивающих слоев оснований из песка, песок несортированный, устройство покрытий бетонных, устройство покрытий каждые 5 мм, смеси бетонные, армирование подстилающих слоев, сетка сварная с ячейкой 10 из арматурной стали, установка металлических столбов высотой до 4 м, смеси бетонные), а также выявлены нарушения строительно-технических норм и правил, а именно бетонные бордюры установлены без бетонного основания, то есть не выполнены строительно-монтажные работы по договору подряда № 2 от 08.09.2020 г. на сумму 315 604 рубля, по договору подряда № 9 от 07.10.2020 г. на сумму 263 124 рубля;

- согласно заключению судебной строительно-технической экспертизы № 30.Э.2021 от 19.11.2021 г. в с.Булун-Бажы, не установлены провод самонесущий изолированный, опоры не силовые флянцевые граненые, блок прожекторов с лампами мощностью до 1000 Вт, прожекторы, счетчик электрический энергии, электронный, однофазный, а также выявлены нарушения строительно-технических норм и правил, а именно бетонные бордюры установлены без бетонного основания, то есть не выполнены строительно-монтажные работы по договору подряда № 1 от 25.09.2020 г. на сумму 315 604 рубля, по договору подряда № 8 от 07.10.2020 г. на сумму 50 117 рублей.

Таким образом, осужденный ФИО1, будучи председателем администрации Эрзинского район, обязанный согласно пунктам 2.5.1, 2.5.2, 2.5.3 трудового контракта от 05.11.2019 г. соблюдать Конституции и законы Российской Федерации и Республики Тыва, добросовестно исполнять возложенные на него обязанности, соблюдать при исполнении должностных обязанностей права и законные интересы граждан и организаций, не выполнил принятые обязанности (п.3.3.2 осуществление технического надзора и контроля в процессе работ в целях проверки качества работ и соответствия техническому заданию Заказчика и требованиям технических регламентов) по договорам подряда, заключенным с ООО «ЖилСтройСервис», и не принял выполненные работы в порядке, предусмотренными указанными договорами (п.3.3.3). Тем самым в результате ненадлежащего выполнения своих обязанностей ФИО1 не замечено, что помимо резиновых покрытий Подрядчиком не выполнено много других строительно-монтажных работ на сумму 1 307 547 рублей.

Впоследствии осужденный ФИО1, зная, что работы в полном объеме не выполнены, подписав акты приемки выполненных работ формы КС-2, справки формы КС-3, произведя визирование выставленных Подрядчиком счетов на оплату, незаконно оплатил фактически невыполненные работы, то есть совершил незаконные действия, которые никто и ни при каких обстоятельствах не вправе совершать, нарушил п. 1.4 Должностной инструкции о том, что председатель Администрации Эрзинского района руководствуется, в том числе, действующим законодательством Российской Федерации и Республики Тыва.

Таким образом незаконные действия ФИО1 привели к существенным нарушениям прав и законных интересов граждан и организаций, охраняемых законом интересов общества и государства, выразившиеся:

- в необоснованном расходовании бюджетных средств, выделенных Администрации Эрзинского района Республики Тыва в рамках государственной программы Российской Федерации «Комплексное развитие сельских территорий», предусмотренное Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.05.2019 г. № 696, утвержденное Постановлением Правительства Республики Тыва от 01.06.2020 г. № 249 «Об утверждении государственной программы Республики Тыва «Комплексное развитие сельских территорий», в сумме 1 307 547 рублей;

- в некачественно выполненной установке детских площадок, которая противоречит задаче данной Государственной программы в обеспечении устойчивого развития экономики, высокого уровня и качества жизни сельского населения страны, оказала негативное влияние на достижение результатов государственной программы, а также подорвало авторитет органов власти, поскольку созданы условия к формированию общественного мнения о небрежном отношении государства к населению, о возможном решении вопросов в органах власти посредством несоблюдения действующих законов, но и нарушило право сельского населения, в том числе несовершеннолетних, на охрану жизни и здоровья, на занятие физической культурой и спортом, право пользоваться детской спортивной площадкой, которая бы соответствовала общим требованиям безопасности при эксплуатации, установленным действующим законодательством Российской Федерации;

- в отрицательном влиянии противоправного деяния ФИО1 на нормальную работу возглавляемого им органа местного самоуправления, который действовал вопреки его интересам и полномочиям, предусмотренным Уставом муниципального района «Эрзинский кожуун Республики Тыва».

В этой связи доводы апелляционной жалобы о том, что осужденный ФИО1 не превышал свои полномочия и его действия не повлекли существенных нарушений прав и законных интересов граждан и охраняемых законом интересов общества и государства являются необоснованными.

У суда первой инстанции не имелось оснований сомневаться в объективности представленных заключений судебных строительно-технических экспертиз, выводы которых мотивированы, основаны на материалах строительного контроля, актах выполненных и оплаченных работ, сделаны по результатам непосредственного исследования объектов строительства.

Доводы апелляционной жалобы о несвоевременном ознакомлении с постановлениями о назначении судебных экспертиз не свидетельствуют о существенном нарушении прав осужденного. Как следует из материалов дела, ФИО1 и его защитнику была обеспечена возможность реализовать процессуальные права, предусмотренные п. 11 ч. 4 ст. 47, ст. 198 УПК РФ. В частности, из материалов дела видно, что экспертные исследования проводились с 21 октября 2021 года по 19 ноября 2021 года, с постановлениями о назначении экспертиз ФИО1 и его защитник ознакомлены 28 октября 2021 года, то есть до окончания экспертиз, при этом каких-либо ходатайств, в том числе о постановке дополнительных вопросов, желании присутствовать при производстве экспертизы, вопреки доводам апелляционной жалобы, они не заявляли. С заключениями экспертиз ФИО1 и его защитник были ознакомлены 14 декабря 2021 года и каких-либо ходатайств не заявили.

Экспертные исследования проведены компетентным экспертом К., имеющим необходимый сертификат на право ее проведения, который приложен, стаж работы составляет 20 лет, в экспертизах приведены методика и исследовательские части, проведен осмотр и измерения спортивных детских универсальных площадок, выводы эксперта соответствуют результатам проведенных исследований, подтверждаются другими доказательствами по делу, поэтому оснований признавать проведенные экспертизы недопустимыми доказательствами, как об этом ставится вопрос в апелляционной жалобе, судебная коллегия оснований не находит.

Показаниям допрошенного по инициативе стороны защиты специалиста К. дана надлежащая оценка, с которой судебная коллегия соглашается.

Выводы суда о виновности ФИО1 по ч.1 ст.286 УК РФ, основаны на доказательствах, исследованных и проанализированных судом, которые проверены в соответствии с правилами, предусмотренными ст. 87 УПК РФ, и им дана оценка с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а всех собранных доказательств в совокупности - достаточности для разрешения уголовного дела.

Доводам осужденного ФИО1 о том, что его действия носили вынужденный характер, судом дана надлежащая оценка и правильно указано, что в соответствии с п.2.3 Договоров он был обязан принять меры для перечисления денежных средств подрядчику в той части, в которой были выполнены работы, а в части невыполненных работ в соответствии с п.8 Договоров заключить дополнительные соглашения, установив дополнительный срок для выполнения всех работ по договору. В этой связи, доводы апелляционной жалобы о наличии в действиях ФИО1 обоснованного риска, что исключает преступность его деяния на основании ст.41 УК РФ, подлежат отклонению.

Предложенная в апелляционной жалобе защитника переоценка доказательств не является основанием для ее удовлетворения, поскольку оценка доказательств суда первой инстанции соответствует требованиям закона и ее обоснованность сомнений у судебной коллегии не вызывает.

Приговор соответствует требованиям ст. 307 УПК РФ, всем исследованным доказательствам суд в приговоре дал надлежащую оценку, при этом указал, по каким причинам принимает одни доказательства и кладет их в основу приговора, и отвергает другие. Выводы суда надлежащим образом мотивированы, у судебной коллегии нет оснований не согласиться с ними.

Вопреки доводам жалобы суд правильно установил фактические обстоятельства дела и верно квалифицировал действия осужденного по ч. 1 ст. 286 УК РФ, как совершении должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов граждан и охраняемых законом интересов общества и государства.

С учетом того, что ФИО1 на учете в психиатрическом, наркологическом диспансерах не состоял, а также его упорядоченного поведения в ходе следствия и в суде, он обоснованно признан вменяемым в инкриминируемом ему деянии.

При назначении осужденному наказания, суд в соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные характеризующие личность виновного, обстоятельства, смягчающие наказание, влияние назначенного наказания на исправление подсудимого и условия жизни его семьи.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание ФИО1, суд признал частичное признание вины, наличие на иждивении двоих малолетних детей и одного несовершеннолетнего ребенка-студента, положительные характеристики по месту жительства и работы, состояние здоровья и другие, указанные в приговоре.

Отягчающих наказание обстоятельств судом не установлено.

С учетом данных о личности осужденного, а также характера и степени общественной опасности совершенного преступления, его фактических обстоятельств, суд обоснованно пришел к выводу о назначении ему наказания в виде штрафа, в пределах санкции ч.1 ст.286 УК РФ.

При назначении дополнительного наказания суд руководствуясь положениями ч.3 ст.47 УК РФ, с учетом обстоятельств дела, должности занимаемой ФИО1 при совершении преступления и объема его служебных полномочий, характера и степени общественной опасности совершенного преступления, обоснованно лишил его права занимать в органах местного самоуправления должности, связанные с осуществлением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных полномочий, приведя в приговоре мотивы принятого решения в этой части.

Оснований для применения ч.6 ст.15 УК РФ правильно не установлено.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 47 УК РФ лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью состоит в запрещении занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления либо заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью.

Согласно разъяснениям закона, изложенным в п.9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 №58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», лишение права занимать определенные должности состоит в запрещении занимать должности только на государственной службе или в органах местного самоуправления. В приговоре необходимо указывать не конкретную должность (например, главы органа местного самоуправления, старшего бухгалтера) либо категорию и (или) группу должностей по соответствующему реестру должностей (например, категорию «руководители», группу «главные должности муниципальной службы»), а определенный конкретными признаками круг должностей, на который распространяется запрещение (например, должности, связанные с осуществлением функций представителя власти, организационно-распорядительных и (или) административно-хозяйственных полномочий).

Следовательно, лишение права занимать определенные должности на муниципальной службе с учетом вышеприведенного и положений Федерального закона «О системе государственной службы Российской Федерации» от 27.05.2003 №58-ФЗ не соответствует требованиям ч. 1 ст. 47 УК РФ.

В соответствии с ч.2 ст.47 УК РФ лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью устанавливается на срок от шести месяцев до трех лет в качестве дополнительного вида наказания.

Судебная коллегия признает необходимым уточнить назначенное ФИО1 дополнительное наказание, а также снизить его срок, поскольку назначение его максимального размера судом не мотивировано.

Судьба вещественных доказательств разрешена в соответствии с требованиями законодательства.

Приговором разрешен вопрос о снятии ареста на имущество ФИО1, помещения с кадастровым номером 17:16:0401009:132, расположенном по адресу: **, а также о сохранении ареста на имущество ФИО1, земельного участка с кадастровым номером 17:16:0401009:41, расположенном по адресу: **, до исполнения приговора в части основного наказания в виде штрафа.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Эрзинского районного суда Республики Тыва от 25 апреля 2023 года в отношении ФИО1 изменить:

- исключить из дополнительного наказания указания на лишение права занимать должности на муниципальной службе и признать его лишенным права занимать в органах местного самоуправления должности, связанные с осуществлением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных полномочий сроком на 1 год.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ, в судебную коллегию по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции через Эрзинский районный суд Республики Тыва в течение шести месяцев со дня вступления его в законную силу, то есть с 16 августа 2023 года. Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий

Судьи: