Судья: Саая В.О. Дело № 2-6204/2022 (№ 33-720/2023)

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Кызыл 5 сентября 2023 года

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Республики Тыва в составе:

председательствующего Дулуша В.В.,

судей Болат-оол А.В., Хертек С.Б.,

при секретаре Сарыглар Д.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании по докладу судьи Болат-оол А.В. по правилам производства в суде первой инстанции гражданское дело по исковому заявлению заместителя прокурора г. Кызыла в интересах неопределенного круга лиц к индивидуальному предпринимателю ФИО1 о возложении обязанности прекратить незаконную деятельность по розничной продаже алкогольной продукции,

УСТАНОВИЛА:

заместитель прокурора г. Кызыла в интересах неопределенного круга лиц обратился в суд с иском к индивидуальному предпринимателю (далее – ИП) ФИО2 о возложении обязанности прекратить незаконную деятельность по розничной продаже алкогольной продукции в магазине-баре «**», указывая на то, что ИП ФИО2 осуществляет коммерческую деятельность в магазине-баре «**», расположенном по адресу: **, в котором производится реализация алкогольной продукции. В соответствии с приложением ** постановления мэрии г. Кызыла от 1 февраля 2019 г. № магазин-бар «**» входит в перечень объектов, на прилегающих территориях которых не допускается розничная продажа алкогольной продукции, в том числе и при оказании услуг общественного питания. Расстояние от магазина-бара «**» до обособленной территории МАДОУ ЦРР «Детский сад №» г. Кызыла составляет 185 м. Розничная продажа алкогольной продукции на торговом объекте осуществляется с нарушением требований федерального законодательства.

Решением Кызылского городского суда Республики Тыва от 7 октября 2022 г. иск заместителя прокурора г. Кызыла удовлетворен. На ИП ФИО2 возложена обязанность прекратить незаконную деятельность по розничной продаже алкогольной продукции в магазине-баре «**», расположенном по адресу: **, с момента вступления решения в законную силу.

Ответчик ФИО2 в апелляционной жалобе просит решение суда отменить, принять новое решение об отказе в удовлетворении иска, ссылаясь на то, что она не была извещена надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, копию иска с приложенными материалами и решение суда не получала, о вынесенном решении узнала от судебных приставов-исполнителей 17 февраля 2023 г. Проживает по адресу: **, по которому почтовых отправлений по делу не поступало. Доказательств осуществления ею незаконной деятельности по розничной продаже алкогольной продукции, а также доказательств того, что её деятельность создает угрозу жизни и здоровью граждан, наносит ущерб окружающей среде или нарушает публичные интересы, суду не представлено. Выводы суда об осуществлении ею незаконной деятельности по розничной продаже алкогольной продукции являются необоснованными.

Определением от 24 мая 2023 г. судебная коллегия перешла к рассмотрению данного дела по правилам производства в суде первой инстанции.

В заседании суда апелляционной инстанции прокурор Хертек С.Ч. исковое заявление по изложенным в нем доводам поддержала.

Представитель ответчика ФИО3 с исковым заявлением не согласился.

Ответчик ФИО2 в судебное заседание не явилась, извещена о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, об уважительности причин неявки не сообщила, ходатайства об отложении судебного заседания от неё не поступало. Судебная коллегия рассматривает дело в её отсутствие в порядке ст. 167 ГПК РФ.

Выслушав объяснения прокурора Хертек С.Ч. и представителя ответчика ФИО3, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу п. 2 ч. 4 ст. 330 ГПК РФ одним из оснований для отмены решения суда первой инстанции в любом случае является рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле и не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Согласно ч.1 ст.113 ГПК РФ лица, участвующие в деле, а также свидетели, эксперты, специалисты и переводчики извещаются или вызываются в суд заказным письмом с уведомлением о вручении, судебной повесткой с уведомлением о вручении, телефонограммой или телеграммой, по факсимильной связи либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование судебного извещения или вызова и его вручение адресату.

Согласно адресной справке отделения адресно-справочной работы ОВМ МВД по Республике Тыва, ФИО2 с 17 сентября 2021 г. зарегистрирована по месту жительства по адресу: **.

В апелляционной жалобе адресом места жительства ФИО2 указан адрес: **. (л.д. 47).

По указанным адресам судебные извещения ответчику не направлялись.

Поскольку дело рассмотрено судом первой инстанции с вынесением решения 7 октября 2022 г., в отсутствие ответчика, не извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, то в силу п. 2 ч. 4 ст. 330 ГПК РФ решение суда первой инстанции первой инстанции подлежит отмене с принятием по делу нового решения.

В силу ч. 1 ст. 45 ГПК РФ прокурор вправе обратиться в суд с заявлением в защиту прав, свобод и законных интересов граждан, неопределенного круга лиц или интересов Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований.

Согласно ст. 1065 Гражданского кодекса Российской Федерации опасность причинения вреда в будущем может явиться основанием к иску о запрещении деятельности, создающей такую опасность, при этом, если причиненный вред является последствием эксплуатации предприятия, сооружения либо иной производственной деятельности, которая продолжает причинять вред или угрожает новым вредом, суд вправе обязать ответчика, помимо возмещения вреда, приостановить или прекратить соответствующую деятельность.

Правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и ограничения потребления (распития) алкогольной продукции в Российской Федерации установлены Федеральным законом от 22 ноября 1995 г. N 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее – Федеральный закон N 171-ФЗ).

Абзацами вторым и третьим подпункта 10 пункта 2 статьи 16 Федерального закона N 171-ФЗ установлено, что розничная продажа алкогольной продукции и розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания не допускаются на территориях, прилегающих к зданиям, строениям, сооружениям, помещениям, находящимся во владении и (или) пользовании образовательных организаций (за исключением организаций дополнительного образования, организаций дополнительного профессионального образования); к зданиям, строениям, сооружениям, помещениям, находящимся во владении и (или) пользовании организаций, осуществляющих обучение несовершеннолетних.

Запрет на розничную продажу алкогольной продукции и розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания, установленный указанной нормой, распространяется на территории, прилегающие к зданиям, строениям, сооружениям, помещениям, в которых непосредственно осуществляются соответствующие виды деятельности.

В соответствии с абзацем 24 пункта 1 статьи 26 Федерального закона N 171-ФЗ в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции запрещается розничная продажа алкогольной продукции с нарушением требований статьи 16 данного Федерального закона.

Пиво и напитки, изготавливаемые на основе пива, относятся к алкогольной продукции (подп. 7 ст. 2 Федерального закона N 171-ФЗ).

Согласно абзацу 1 п. 8 статьи 16 Федерального закона N 171-ФЗ границы прилегающих территорий, указанных в пп. 10 п. 2 этой статьи, определяются с учетом результатов общественных обсуждений органами местного самоуправления муниципальных районов, муниципальных округов и городских округов, органами местного самоуправления внутригородских муниципальных образований городов федерального значения в соответствии с правилами, установленными Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 2 Правил определения органами местного самоуправления границ прилегающих территорий, на которых не допускается розничная продажа алкогольной продукции и розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23 декабря 2020 г. N 2220, границы прилегающих территорий устанавливаются муниципальным правовым актом с учетом требований настоящих Правил и результатов общественного обсуждения.

В соответствии с пп. «а» пункта 1 постановления мэрии г. Кызыла от 1 февраля 2019 г. N 51 «Об определении границ прилегающей территории, на которых не допускается розничная продажа алкогольной продукции и розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания, на территории городского округа «Город Кызыл Республики Тыва» установлено минимальное значение расстояния на территории городского округа «Город Кызыл Республики Тыва» до границ прилегающих территорий, на которых не допускается розничная продажа алкогольной продукции, прилегающих к зданиям, строениям, сооружениям, помещениям, находящимся во владении и (или) пользовании образовательных организаций (за исключением организаций дополнительного образования, организаций дополнительного профессионального образования), организаций, осуществляющих обучение несовершеннолетних, юридических лиц независимо от организационно-правовой формы и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих в качестве основного (уставного) вида деятельности медицинскую деятельность или осуществляющих медицинскую деятельность наряду с основной (уставной) деятельностью на основании лицензии, при наличии обособленной территории - 50 метров; при отсутствии обособленной территории -100 метров.

В силу пп. «а» пункта 2 постановления мэрии г. Кызыла от 1 февраля 2019 г. N 51 при оказании услуг общественного питания (за исключением ресторанов) минимальное значение расстояния на территории городского округа «Город Кызыл Республики Тыва» до границ прилегающих территорий, на которых не допускается розничная продажа алкогольной продукции, прилегающих к зданиям, строениям, сооружениям, помещениям, находящихся во владении и (или) пользовании образовательных организаций (за исключением организаций дополнительного образования, организаций дополнительного профессионального образования), организаций, осуществляющих обучение несовершеннолетних, юридических лиц независимо от организационно-правовой формы и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих в качестве основного (уставного) вида деятельности медицинскую деятельность или осуществляющих медицинскую деятельность наряду с основной (уставной) деятельностью на основании лицензии при наличии обособленной территории составляет 500 метров, при отсутствии обособленной территории - 600 метров.

К прилегающим территориям, указанным в пункте 2 настоящей статьи, относятся земельные участки, которые непосредственно прилегают к зданиям, строениям, сооружениям и границы которых определяются решениями органов местного самоуправления в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В пункте 6 постановления мэрии г. Кызыла от 1 февраля 2019 г. N 51 сказано, что для определения границ прилегающих территорий расчет расстояния вышеуказанных объектов до границ прилегающих территорий, на которых не допускается розничная продажа алкогольной продукции, производится: а) при отсутствии обособленной территории, прилегающей к зданию (строению, сооружению), в котором размещены организации и объекты, - от входа для посетителей в здание (строение, сооружение) до входа для посетителей в стационарный торговый объект или объект, в котором при оказании услуг общественного питания осуществляется розничная продажа алкогольной продукции по кратчайшему расстоянию по прямой (радиусу); б) при наличии обособленной территории, прилегающей к зданию (строению, сооружению), в котором размещены организации и объекты, указанные в пунктах 1 и 2 данного постановления, - от входа для посетителей на обособленную территорию по кратчайшему расстоянию по прямой (радиусу). В случае наличия нескольких входов для посетителей в здание (строение, сооружение), в котором размещены указанные организации и объекты, - от каждого входа для посетителей по кратчайшему расстоянию по прямой (радиусу).

Таким образом, для определения границы прилегающей территории могут использоваться только отрезки (части прямой линии) и радиус (прямая линия, соединяющая центр с любой точкой окружности).

Согласно уведомлению о постановке на учет физического лица в налоговом органе от 20 мая 2019 г., ФИО2 поставлена на учет в налоговом органе в качестве индивидуального предпринимателя 17 мая 2019 г.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ от 18 июля 2022 г., основным видом деятельности ИП ФИО2 является подача напитков, дополнительным видом деятельности - торговля розничная алкогольными напитками, включая пиво, в специализированных магазинах.

Из устава муниципального автономного дошкольного образовательного учреждения Центра развития ребенка – детского сада № г. Кызыла с осуществлением физического и психического развития, коррекции и оздоровления всех воспитанников, утвержденного постановлением мэрии г. Кызыла от 12 мая 2015 г. №, следует, что данное учреждение является дошкольной образовательной организацией, которая реализует основную общеобразовательную программу дошкольного образования и обеспечивает получение дошкольного образования, присмотр и уход за воспитанниками в возрасте от 1,5 до 7 лет (пункты 1.1, 3.1).

Согласно выписке из ЕГРН от 10 июля 2023 г., земельный участок с кадастровым номером **, расположенный по адресу: **, категория земель – земли населенных пунктов, вид разрешенного использования – под размещение дошкольного образовательного учреждения, принадлежит на праве собственности городскому округу «Город Кызыл Республики Тыва», предоставлен на праве постоянного (бессрочного) пользования МАДОУ ЦРР «Детский сад № г. Кызыла».

Из акта осмотра земельного участка от 6 апреля 2021 г. следует, что сотрудниками Управления по административно-техническому надзору и Управления по профилактике правонарушений мэрии г. Кызыла было произведено выездное обследование земельных участков, расположенных по адресам: ** (МАДОУ ЦРР «Детский сад № **»), и ** (торговый объект «**»). По результатам обследования установлено, что расстояние от центрального входа торгового объекта «**» и до запасного входа в обособленную территорию МАДОУ ЦРР «Детский сад № ** по прямой (радиусу) составляет 185 метров (л.д. 13).

Письмом за исх. № от 8 февраля 2022 г. мэрия г. Кызыла сообщила прокурору г. Кызыла о том, что индивидуальными предпринимателями, в частности, ФИО4, нарушаются требования постановления мэрии г.Кызыла от 1 февраля 2019 г. №. На расстоянии менее 500 метров от магазина-бара «**», ** находится МАДОУ ЦРР «Детский сад № г. Кызыла» (л.д. 20-22).

Службой по лицензированию и надзору отдельных видов деятельности Республики Тыва дан ответ от 21 марта 2022 г. за исх. № на запрос заместителя прокурора г. Кызыла, о том, что в магазине-баре «**», расположенном по адресу: **, осуществляет деятельность по розничной продаже пива и пивных напитков ИП ФИО2 (л.д. 23).

УМВД России по г. Кызылу во исполнение требования заместителя прокурора г. Кызыла от 4 марта 2022 г. № сообщило, что за 2 месяца 2022 г. в магазине-баре «**» по ** выявлено 4 нарушения, по которым составлено 4 протокола об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.2 КоАП РФ, в отношении продавцов (л.д. 18-19).

Постановлением мирового судьи судебного участка № 7 г. Кызыла от 17 марта 2021 г. ИП ФИО2 признана виновной в совершении административном правонарушении, предусмотренного ч. 3 ст. 14.16 КоАП РФ, и привлечена к административной ответственности в виде административного штрафа в размере 20 000 руб. Из содержания постановления следует, что ИП ФИО2 привлечена к административной ответственности по факту продажи 17 января 2021 г. алкогольной продукции в кафе-баре «**», расположенном по адресу: **, в нарушение требований, предусмотренных постановлением мэрии г. Кызыла от 1 февраля 2019 г. N 51 «Об определении границ прилегающей территории, на которых не допускается розничная продажа алкогольной продукции и розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания, на территории городского округа «Город Кызыл Республики Тыва».

Постановлением мирового судьи судебного участка № г. Кызыла от 6 апреля 2022 г. Ш. признана виновной в совершении административном правонарушении, предусмотренного ст. 14.2 КоАП РФ, и привлечена к административной ответственности в виде административного штрафа в размере 1 500 руб. В постановлении сказано, что Ш. 12 февраля 2022 г. в 15:45 час., находясь в кафе-баре «**», расположенном по адресу: **, в качестве продавца, продала пиво «**» объемом 1,4 л. в закрытой таре на вынос, тем самым нарушила требования, предусмотренные Федеральным законом N 171-ФЗ и Законом Республики Тыва от 11 ноября 2011 г. N 952 ВХ-1 «О государственном регулировании розничной продажи алкогольной продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции на территории Республики Тыва».

Во исполнение предписания Управления Роспотребнадзора по Республике Тыва от 13 июня 2023 г. № ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Республике Тыва» проведены замеры расстояний, согласно которым расстояние от входа покупателей торгового объекта «**» (адрес**), до входа в МБДОУ ЦРР «Детский сад №» (адрес: **) составляет 375, 991 метров.

Согласно ч. 1 ст. 79 ГПК РФ при возникновении в процессе рассмотрения дела вопросов, требующих специальных познаний в различных областях науки, техники, искусства, ремесла, суд назначает экспертизу.

Представитель ответчика ФИО3 не согласился с представленными суду результатами замеров расстояний, проведенных ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Республике Тыва», и актом осмотра от 14 июня 2023 г., пояснив, что ФИО2 не была заблаговременно извещена о проведении замеров, и заявил ходатайство о назначении судебной землеустроительной экспертизы.

Определением судебной коллегии от 15 июня 2023 г. по данному делу была назначена судебная землеустроительная экспертиза, производство которой поручено ООО «Независимая экспертиза».

Согласно заключению экспертов ООО «Независимая экспертиза» № от 11 августа 2023 г., фактическое расстояние от магазина-бара «**» (от угла здания) до входа для посетителей на обособленную территорию МАДОУ Центр развития ребенка «Детский сад №» города Кызыла по кратчайшему расстоянию по прямой (радиусу) составляет 281, 49 метров.

Судебная коллегия принимает заключение экспертов № от 11 августа 2023 г. в качестве относимого и допустимого доказательства, поскольку экспертиза назначена судом в соответствии с нормами процессуального закона, эксперты предупреждены об уголовной ответственности. Само заключение по форме и содержанию соответствует заключениям такого рода, оно мотивированно и обоснованно, а эксперты имеют необходимые образование и квалификацию, достаточный стаж работы в качестве экспертов.

Возражений против выводов экспертов, содержащихся в заключении, сторонами не заявлено.

Исследовав представленные доказательства в их совокупности, судебная коллегия приходит к выводу о том, что представленными доказательствами подтверждается факт осуществления индивидуальным предпринимателем ФИО2 в магазине-баре «**» по адресу: ** деятельности по розничной продаже алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания, вопреки предписаниям постановления мэрии г. Кызыла от 1 февраля 2019 г. N 51 о минимальном расстоянии до границ прилегающих территорий, на которых не допускается розничная продажа алкогольной продукции, поскольку на расстоянии менее 500 метров от магазина-бара «**» расположена образовательная организация, осуществляющая обучение несовершеннолетних.

Расстояние от магазина-бара «**» до входа для посетителей на обособленную территорию МАДОУ Центр развития ребенка «Детский сад №» г. Кызыла составляет 281, 49 метров, тогда, как, согласно пп. «а» пункта 2 постановления мэрии г. Кызыла от 1 февраля 2019 г. N 51, указанное расстояние должно составлять не менее 500 метров.

Таким образом, ответчик осуществляет свою деятельность в нарушение требований статьи 16 Федерального закона N 171-ФЗ.

Запрет на розничную торговлю алкогольной продукцией вблизи образовательных учреждений направлен на охрану прав несовершеннолетних, в том числе их здоровья.

При этом сама розничная торговля вблизи образовательного (дошкольного) учреждения уже формирует самостоятельный состав правонарушения, специального ожидания, или выявления негативного последствия не требуется.

В соответствии со статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации защита гражданских прав осуществляется, в частности, путем восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения.

Тем самым предполагаемое создание угрозы безопасности, здоровью несовершеннолетних является основанием для применения судебной защиты.

При таких обстоятельствах иск прокурора к ИП ФИО2 о возложении обязанности прекратить незаконную деятельность по розничной продаже алкогольной продукции в магазине-баре «**» является обоснованным и подлежит удовлетворению.

В соответствии со ст. 103 ГПК РФ с ИП ФИО2 подлежит взысканию государственная пошлина в доход бюджета городского округа «Город Кызыл Республики Тыва» в размере 300 руб.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 329, 330 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Кызылского городского суда Республики Тыва от 7 октября 2022 года отменить, принять по делу новое решение следующего содержания:

«Иск заместителя прокурора г. Кызыла в интересах неопределенного круга лиц к индивидуальному предпринимателю ФИО2 о возложении обязанности прекратить незаконную деятельность по розничной продаже алкогольной продукции удовлетворить.

Обязать индивидуального предпринимателя ФИО2 (**) прекратить незаконную деятельность по розничной продаже алкогольной продукции в магазине-баре «**», расположенном по адресу: **, с момента вступления решения суда в законную силу.

Взыскать с индивидуального предпринимателя ФИО2

государственную пошлину в доход бюджета городского округа «Город Кызыл Республики Тыва» в размере 300 рублей».

Апелляционное определение вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции (г. Кемерово) через Кызылский городской суд Республики Тыва в течение трех месяцев.

Мотивированное апелляционное определение изготовлено 8 сентября 2023 года.

Председательствующий

Судьи