УИД 07RS0007-01-2023-000553-43 № 5-48/2023

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

поселок Кашхатау 22.09.2023

Судья Черекского районного суда Кабардино-Балкарской Республики Шарданов Керим Нодарович при подготовке к рассмотрению поступившего из ОМВД России по Черекскому району Кабардино-Балкарской Республики дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 4 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении ФИО1, родившегося _____г. в *****, проживающего по адресу: Кабардино-Балкарская Республика, *****, *****, *****, не работающего, паспорт *****, выдан _____г.,

установил:

согласно протоколу об административном правонарушении ФЛ № от _____г., составленному УУП ОМВД России по Черекскому району Кабардино-Балкарской Республики ФИО3, _____г. в 17:30, на 22 километре автодороги «Старый Черек-Сукан Суу», в ходе проверки документов у гражданина Узбекистана ФИО1 установлено, что ФИО1, срок законного пребывания которого на территории Российской Федерации согласно миграционной карте серии № № установлен с _____г. до _____г., по истечению установленного срока пребывания (_____г.) уклонился от выезда из Российской Федерации и не продлил срок пребывания, продолжив пребывание на территории Российской Федерации по адресу: Кабардино-Балкарская Республика, *****, *****, *****, чем нарушил часть 2 статьи 5 Федерального закона ФЗ-115 от 25.07.2002, и в соответствии со статьей 25.10 Федерального закона ФЗ-114 от 15.08.1996 с 25.06.2023 находился на территории Российской Федерации незаконно.

По определению Черекского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от _____г. протокол об административном правонарушении ФЛ № от _____г. и другие материалы дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 4 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении ФИО1, возвращены УУП ОМВД России по Черекскому району Кабардино-Балкарской Республики ФИО3

_____г. в Черекский районный суд Кабардино-Балкарской Республики повторно поступили материалы дела об административном правонарушении в отношении ФИО1

При этом в протоколе об административном правонарушении ФЛ № от _____г. добавлена запись о том, что ФИО1 с изменениями в протоколе с части 1 на часть 4 ознакомлен _____г..

Также к материалу прилагается определение УУП ОМВД России по ***** Кабардино-Балкарской Республики ФИО3 от _____г. об исправлений сведений, содержащихся в административном материале, из которого следует, что в протоколе об административном правонарушении ФЛ № в разделе «дата, время, место и событие административного правонарушения» считать фабулой «_____г. в 17 часов 30 минут на 22-м км. АД «Старый Черек - Сукан- Суу», в ходе проверки документов гражданина ФИО1, _____г. г.р. установлено, что ФИО1, срок законного пребывания которого на территории Российской Федерации согласно миграционной карте серии 07 22 № установлен с _____г. до _____г., согласно уведомления о прибытии иностранного гражданина от _____г. срок пребывания продлен до _____г., по истечению установленного срока пребывания (_____г.), согласно постановлению № от _____г. являясь лицом, привлеченным к административной ответственности по ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП Российской Федерации, повторно уклонился от выезда из Российской Федерации, и не продлил срок пребывания, продолжив пребывание на территории РФ, по адресу: КБР, ***** №, чем нарушил ч. 2 ст. 5 ФЗ-115 от 25.07.2002 года, и в соответствии со ст. 25.10 ФЗ-114 от 15.08.1996 года, т.е. с 14.01.2023 находился на территории РФ незаконно.

Судья, изучив протокол об административном правонарушении и другие материалы дела, приходит к следующему.

В соответствии с частью 1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства правил въезда в Российскую Федерацию либо режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в нарушении установленных правил въезда в Российскую Федерацию, в нарушении правил миграционного учета, передвижения или порядка выбора места пребывания или жительства, транзитного проезда через территорию Российской Федерации, в неисполнении обязанностей по уведомлению о подтверждении своего проживания в Российской Федерации в случаях, установленных федеральным законом, влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации или без такового.

Согласно части 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

В силу части 4 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях повторное в течение одного года совершение иностранным гражданином или лицом без гражданства административного правонарушения, предусмотренного частями 1 и 2 настоящей статьи, влечет наложение административного штрафа в размере от пяти тысяч до семи тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации регулируется Федеральным законом от 25.07.2002 № 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации".

Согласно статье 2 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ законно находящимся в Российской Федерации иностранным гражданином признается лицо, имеющее действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу и (или) миграционную карту, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 5 статьи 5 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина продлевается при выдаче иностранному гражданину патента, при продлении срока действия патента или при переоформлении патента в соответствии со статьей 13.3 настоящего Федерального закона, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Согласно частям 5, 13 статьи 13.3 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ патент выдается иностранному гражданину на срок от одного до двенадцати месяцев. Срок действия патента может неоднократно продлеваться на период от одного месяца. При этом общий срок действия патента с учетом продлений не может составлять более двенадцати месяцев со дня выдачи патента.

Патент переоформляется иностранному гражданину на срок от одного до двенадцати месяцев. Срок действия переоформленного патента может неоднократно продлеваться на период от одного месяца. При этом общий срок действия патента с учетом продлений не может составлять более двенадцати месяцев со дня переоформления патента.

В протоколе об административном правонарушении в графе для указания квалификации совершенного административного правонарушения имеются исправления с части 1 на часть 4 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. При этом отсутствуют сведения о месте, времени внесения исправлений и должностном лице, которое внесло изменения в протокол, нет сведений о вручении ФИО1 копии исправленного протокола об административном правонарушении.

Согласно определению об исправлении сведений, содержащихся в административном материале, от _____г., вынесенному УУП ОМВД России по ***** Кабардино-Балкарской Республики ФИО3 на основании статьи 29.12.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, исправлена фабула правонарушения в протоколе ФЛ Кабардино-Балкарская Республика №, тогда как _____г. на ФИО1 был составлен протокол ФЛ №.

Таким образом, изменения внесены УУП ОМВД России по Черекскому району Кабардино-Балкарской Республики ФИО3 одновременно как путем исправления протокола об административном правонарушении, так и путем вынесения определений об исправлении сведений в административном материале.

Статьей 29.12.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлен порядок исправления описок, опечаток и арифметических ошибок, допущенных в постановлении, решении, определении, состоявшихся по делу об административном правонарушении.

Приведенная правовая норма неприменима к случаям устранения недостатков протокола об административном правонарушении. Такие недостатки подлежат устранению путем внесения в протокол соответствующих исправлений и дополнений либо путем составления нового протокола. При этом должны быть соблюдены требования статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и обеспечены установленные данной нормой и статьей 25.1 названного Кодекса гарантии прав защиты лица, в отношении которого возбуждено производство по делу об административном правонарушении.

Исходя из смысла и содержания статьи 28.2, части 1 статьи 25.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, лицу, в отношении которого возбуждено производство по делу об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность реализовать гарантии защиты, знакомиться с протоколом об административном правонарушении, давать объяснения по существу вменяемого административного правонарушения, квалифицированно возражать относительно его существа и обстоятельств, в том числе с представлением доказательств в подтверждение своей позиции.

Кроме того, при описании события данного административного правонарушения, совершение которого вменено ФИО1, обстоятельства, при которых совершено административное правонарушение, в определении от 22.09.2023 и протоколе об административном правонарушении в полной мере не установлены и не отражены. Не установлены обстоятельства въезда ФИО1 на территорию Российской Федерации, основания его пребывания в Российской Федерации.

Так, согласно протоколу об административном правонарушении от _____г. и определению от _____г. срок законного пребывания ФИО1 на территории Российской Федерации согласно миграционной карте серии 0722 № установлен с _____г. до _____г., согласно уведомления о прибытии иностранного гражданина от _____г. срок пребывания продлен до _____г., по истечению установленного срока пребывания (_____г.), будучи лицом, привлеченным к административной ответственности по ч. 1.1 ст. 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, повторно уклонился от выезда из Российской Федерации, не продлил срок пребывания, продолжив пребывание на территории РФ, по адресу: Кабардино-Балкарская Республика, ***** №.

Согласно копии миграционной карты серии № № срок пребывания ФИО1 в Российской Федерации был установлен с _____г. по _____г..

Из копии патента № на имя ФИО1 следует, что он выдан _____г., то есть в силу пункта 5 статьи 5 Федерального закона от _____г. № 115-ФЗ срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина был продлен при выдаче иностранному гражданину патента, однако в протоколе об административном правонарушении не установлено, на какой срок был выдан патент, продлевался ли срок его действия, переоформлялся ли патент.

Через шесть месяцев после получения патента согласно копии уведомления о прибытии иностранного гражданина в место пребывания от _____г. ФИО1 в установленном порядке уведомил о прибытии в место пребывания по адресу: Кабардино-Балкарская Республика, *****, *****, ***** до _____г., принимающая сторона ФИО4

Между тем, указание в определении от _____г. о том, что срок пребывания ФИО1 в Российской Федерации продлен до _____г. согласно уведомления о прибытии иностранного гражданина от _____г., не состоятельно, так как уведомление о прибытии не является документом, на основании которого продлевается срок пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации, в уведомлении лишь отражается заявленный срок пребывания иностранного гражданина по определенному адресу, который может быть и меньше срока его законного пребывания на территории Российской Федерации. При этом должностным лицом, составившим протокол об административном правонарушении, не установлены основания для законного пребывания ФИО1 в Российской Федерации до _____г..

Кроме того, в протоколе об административном правонарушении указано на повторность совершения административного правонарушения, предусмотренного частью 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, тогда как частью 4 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрено повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 или 2 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства правил въезда в Российскую Федерацию либо режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в нарушении установленных правил въезда в Российскую Федерацию, в нарушении правил миграционного учета, передвижения или порядка выбора места пребывания или жительства, транзитного проезда через территорию Российской Федерации, в неисполнении обязанностей по уведомлению о подтверждении своего проживания в Российской Федерации в случаях, установленных федеральным законом), и не предусмотрена ответственность за повторное уклонение от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания.

Подобное описание события административного правонарушения не отвечает требованиям статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 29.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении выносится определение о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган, должностному лицу, которые составили протокол, в случае составления протокола и оформления других материалов дела неправомочными лицами, неправильного составления протокола и оформления других материалов дела либо неполноты представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела.

На основании изложенного, руководствуясь статьей 29.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья

определил:

возвратить УУП ОМВД России по Черекскому району Кабардино-Балкарской Республики ФИО3 протокол об административном правонарушении ФЛ № от _____г. и другие материалы дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 4 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении ФИО1.

Определение может быть обжаловано лицом, привлекаемым к административной ответственности в течение 10 суток со дня получения копии определения через Черекский районный суд Кабардино-Балкарской Республики в Верховный Суд Кабардино-Балкарской Республики.

Судья подпись К.Н. Шарданов

Копия верна:

Судья К.Н. Шарданов