Дело № 5-480/2023

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г.Калининград 25 сентября 2023года

Судья Центрального районного суда г. Калининграда Вирюкина К.В., ознакомившись с материалами дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, в отношении ФИО1, < Дата > года рождения, <...>, не имеющего гражданства и регистрации на территории Российской Федерации,

УСТАНОВИЛ:

< Дата > в 20 часов 15 минут в фойе дежурной части ОМВД России по Центральному району г. Калининграда по адресу: <...>, установлено, что ФИО1, проживал на территории РФ без документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) на территории Российской Федерации, а также уклонялся от выезда с территории Российской Федерации с < Дата >, чем нарушил ст. 5 Федерального закона № 115-ФЗ от 25.07.2002 «О правовом положении иностранных граждан в РФ».

По вышеуказанному факту в отношении ФИО1 был составлен протокол № от < Дата > об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, который < Дата > с материалами дела поступил в Центральный районный суд г.Калининграда.

Изучив представленные материалы, нахожу протокол об административном правонарушении подлежащим возвращению по следующим основаниям.

В силу пп. 1, 3 и 5 ст. 29.1 КоАП РФ, при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении судья должен выяснить, в том числе относится ли к его компетенции рассмотрение данного дела, правильно ли составлен протокол об административном правонарушении, правильно ли оформлены иные материалы и достаточно ли их для рассмотрения по существу.

Вместе с тем, из представленных в адрес суда материалов с протоколом об административном правонарушении невозможно установить личность лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении.

Документами, удостоверяющими личность иностранного гражданина в Российской Федерации, являются паспорт иностранного гражданина либо иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина (пункт 1 статьи 10 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»).

В частности, согласно статье 10.1 указанного федерального закона личность иностранного гражданина или лица без гражданства, незаконно находящегося на территории Российской Федерации и не имеющего действительного документа, удостоверяющего личность, может быть подтверждена заключением об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства, выданным территориальным органом федерального органа исполнительной власти в сфере миграции. Такое заключение составляется по форме, утвержденной приказом МВД России от 28.03.2017 N 154 «Об утверждении форм бланков заявления об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства, справки о приеме заявления об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства к рассмотрению, протокола опроса свидетеля при установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства, протокола опознания иностранного гражданина или лица без гражданства, протокола опознания иностранного гражданина или лица без гражданства по фотографии, заключения об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства», и содержит сведения о фамилии, имени, отчестве (при наличии) иностранного гражданина или лица без гражданства, месте его жительства (месте пребывания, фактического проживания), краткие биографические и иные сведения, фотографию.

Согласно правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2016) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 19.10.2016), административное наказание в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации не может быть исполнено в отношении иностранного гражданина или лица без гражданства, личность которого не установлена, в связи с чем в протоколе об административном правонарушении, предусмотренном статьей 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, совершенном иностранным гражданином или лицом без гражданства, должны быть указаны сведения, позволяющие его идентифицировать, в том числе фамилия, имя, отчество - при наличии (написанные буквами русского алфавита в транскрипции), дата и место рождения, пол, гражданство. При этом к протоколу об административном правонарушении должна быть приложена копия документа, удостоверяющего его личность, оформленного в соответствии с требованиями нормативных правовых актов (например, заключения об установлении личности иностранного гражданина или лица без гражданства).

В порядке подготовки дела к рассмотрению судья должен установить, правильно ли составлен протокол об административном правонарушении с точки зрения полноты исследования события правонарушения и сведений о лице, его совершившем, а также соблюдения процедуры оформления протокола.

Существенным недостатком протокола является отсутствие данных, прямо перечисленных в части 2 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и иных сведений в зависимости от их значимости для данного конкретного дела об административном правонарушении.

С учетом изложенного в протоколе об административном правонарушении должны содержаться сведения, позволяющие идентифицировать лицо, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, в том числе фамилия, имя, отчество (при наличии), дата и место рождения, пол, гражданство.

В случае отсутствия в материалах дела указанных сведений судья, руководствуясь пунктом 4 части 1 статьи 29.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, возвращает протокол об административном правонарушении, предусмотренном статьей 18.8 указанного Кодекса, совершенном иностранным гражданином или лицом без гражданства, и другие материалы дела в орган, должностному лицу, которые составили данный протокол.

Изучение материалов дела свидетельствует о том, что по настоящему делу при составлении протокола об административном правонарушении и направлении дела в суд в нарушение приведенных норм права личность лица без гражданства, незаконно находящегося на территории Российской Федерации и не имеющего действительного документа, удостоверяющего личность, не подтверждена заключением об установлении личности, выданным территориальным органом федерального органа исполнительной власти в сфере миграции в установленном законом порядке.

Более того, согласно содержанию протокола об административном правонарушении ФИО1, не имеющий гражданства, проживал на территории РФ без документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) на территории Российской Федерации, а также уклонялся от выезда с территории Российской Федерации с < Дата > в нарушение ст. 5 Федерального закона № 115-ФЗ от 25.07.2002 «О правовом положении иностранных граждан в РФ».

Вместе с тем из свидетельства о рождении №, выданного Отделом ЗАГС (Дворец бракосочетаний) мэрии г. Калининграда < Дата >, следует, что ФИО1, родителями которого являются граждане < ИЗЪЯТО > Р.М.А.о. и Ш.Г.И.к., родился < Дата > в г. Калининграде, где в 2020 году окончил муниципальное автономное общеобразовательное учреждение города Калининграда среднюю общеобразовательную школу № и получил основное общее образование согласно аттестату об основном общем образовании от < Дата >.

Гражданство Российской Федерации приобретается и прекращается в соответствии с федеральным законом, является единым и равным независимо от оснований приобретения (часть 1 статьи 6 Конституции Российской Федерации).

В силу статьи 11 Федерального закона «О гражданстве Российской Федерации» гражданство Российской Федерации приобретается: по рождению (пункт «а»); в результате приема в гражданство Российской Федерации (пункт «б»); в результате восстановления в гражданстве Российской Федерации (пункт «в»); по иным основаниям, предусмотренным данным Федеральным законом или международным договором Российской Федерации (пункт «г»).

Статьей 12 указанного Федерального закона установлено, что ребенок приобретает гражданство Российской Федерации по рождению, если на день рождения ребенка: оба его родителя или единственный его родитель имеют гражданство Российской Федерации (независимо от места рождения ребенка) (пункт «а»); один из его родителей имеет гражданство Российской Федерации, а другой родитель является лицом без гражданства, или признан безвестно отсутствующим, или место его нахождения неизвестно (независимо от места рождения ребенка) (пункт «б»); один из его родителей имеет гражданство Российской Федерации, а другой родитель является иностранным гражданином, при условии, что ребенок родился на территории Российской Федерации либо если в ином случае он станет лицом без гражданства (пункт «в»); оба его родителя или единственный его родитель, проживающие на территории Российской Федерации, являются иностранными гражданами или лицами без гражданства, при условии, что ребенок родился на территории Российской Федерации, а государство, гражданами которого являются его родители или единственный его родитель, не предоставляет ребенку свое гражданство (пункт «г»).

Учитывая изложенные обстоятельства, представленные в деле материалы о личности ФИО1 противоречат содержанию составленного в отношении последнего протокола № от < Дата > об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, в связи с чем прихожу к выводу о том, что материалы настоящего дела об административном правонарушении оформлены неправильно и иных не достаточно для рассмотрения по существу.

Из содержания пункта 4 части 1 статьи 29.4 указанного Кодекса следует, что при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении в случае необходимости выносится определение о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган, должностному лицу, которые составили протокол, в случае составления протокола и оформления других материалов дела неправомочными лицами, неправильного составления протокола и оформления других материалов дела либо неполноты представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела.

При таких обстоятельствах, направленные в суд материалы дела об административном правонарушении в отношении ФИО1 подлежат возвращению в ОМВД России по Центральному району г. Калининграда для устранения указанных выше недостатков.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 23.1, 25.1, 29.1, 29.4, 29.6 КоАП РФ,

ОПРЕДЕЛИЛ:

протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч.1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, с приложенными к нему материалами в отношении ФИО1, < Дата > года рождения, возвратить в ОМВД России по Центральному району г. Калининграда.

Копию настоящего определения направить начальнику ОМВД России по Центральному району г. Калининграда, ФИО1

Определение может быть обжаловано лицом, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, потерпевшим, а также опротестовано прокурором в течение 10 суток со дня вручения или получения копии определения.

Судья подпись К.В. Вирюкина