УИД 77RS0034-02-2022-036639-88

№2-5560/2023

РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

20 марта 2023 года адрес

Щербинский районный суд адрес в составе: председательствующего судьи Конаревой М.И., при секретаре фио, рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело №2-5560/2023 по заявлению ТСН «Дом на Ефремова» об оспаривании совершенного нотариусом адрес ФИО1 нотариального действия,

УСТАНОВИЛ:

ТСН «Дом на Ефремова» обратилось в суд с вышеуказанным заявлением, которым просит признать незаконным и отменить совершенное нотариусом адрес ФИО1 нотариальное действие – Постановление от 25 ноября 2022 года о назначении экспертизы, зарегистрированное в реестре за № 77/2317-н/77-2022-9-276.

Свои требования мотивировал тем, что ООО «Реставрация-Н+» обратилось к нотариусу адрес ФИО1 с просьбой в порядке обеспечения доказательств назначить строительно-техническую экспертизу.

18.11.2022г. ТСН «Дом на Ефремова» получена телеграмма нотариуса ФИО1 о вынесении постановления о назначении строительно технической экспертизы 25.11.2022г.

В день проведения нотариального действия представителем ТСН «Дом на Ефремова» и фио были заявлены возражения относительно незаконности проведения нотариального действия, ходатайство об отложении проведения нотариального действия в связи с тем, что ТСН «Дом на Ефремова» не была заблаговременно направлена информация о кандидатуре эксперта и формулировке вопросов эксперту, а так же заявлена кандидатура эксперта и вариант формулировки вопросов эксперту.

Однако все указанные ходатайства были проигнорированы нотариусом, результаты рассмотрения ходатайств не были отражены в Постановлении о совершении нотариального действия.

В силу статьи 102 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» нотариус по нотариальному действию об обеспечении доказательств обязан выяснять имеет ли место угроза последующей невозможности или затруднительности предоставления такого доказательства, в отношении которого планируется осуществить его нотариальное обеспечение (фиксация доказательства).

В случае если нотариусом не обоснована необходимость обеспечения доказательств в силу невозможности или затруднительности их получения в дальнейшем, такое нотариальное действие является незаконным и подлежит отмене – правом на произвольный сбор доказательств в пользу обратившегося к нему лица нотариус не наделен.

В настоящий момент Хамовническим районным судом адрес рассматривается гражданское дело №2-3724/2022 по иску ТСН «Дом на Ефремова» об истребовании помещений, в отношении которых нотариусом была назначена экспертиза. В рамках указанного дела, в отношении заявленных помещений, определением суда от 25.11.2022г. применены меры по обеспечению иска в виде запрета совершения регистрационных действий, в силу чего угроза утраты помещений, или затруднения/невозможности получения доказательств в будущем отсутствовали, в связи с чем, отсутствовала необходимость в обеспечении доказательств нотариусом. Так же в рамках данного дела ТСН «Дом на Ефремова» заявлено ходатайство о проведении судебной строительно-технической экспертизы. В свою очередь действия нотариуса затрудняют проведение экспертизы поскольку обстоятельства, установленные в рамках совершения нотариального действия не подлежат доказыванию в силу части 5 статьи 61 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации.

Поскольку помещения, в отношении которых нотариусом вынесено Постановление о проведении экспертизы, являются предметом спора рассматриваемого Хамовническим районным судом адрес, гражданское дело по которому возбуждено 28.09.2022г., то совершенное нотариальное действие является незаконным, так как в силу статьи 102 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» нотариус может обеспечить доказательства только до возбуждения соответствующего дела в суде.

Так же, в Постановлении о назначении экспертизы нотариусом на разрешение эксперту был поставлен вопрос «Каковы критерии отнесения помещений в многоквартирных домах, жилых комплексах к общему имуществу многоквартирного дома, жилого комплекса?». Между тем критерии отнесения помещений к общему имуществу прямо указаны в статье 36 Жилищного кодекса Российской Федерации, и отнесён законодателем к вопросам права. При этом в соответствии с частью 1 статьи 79 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и разъяснениями указанными в пункте 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 04.04.2014г. №23 вопросы права не могут быть поставлены на разрешение эксперта.

Представитель заявителя ТСН «Дом на Ефремова» по доверенности от 01.09.2022г. (срок действия три года) фио в судебное заседание явился, настаивал на удовлетворении требований по доводам, изложенным в заявлении.

Заинтересованное лицо нотариус адрес ФИО1 в судебное заседание не явился, извещен, представил заявление о рассмотрении дела в его отсутствие.

Представитель заинтересованного лица ООО «Реставрация-Н+» по доверенности от 09.11.2022г. (срок действия один год) фио в судебное заседание явилась, возражала против удовлетворения заявленных требований по доводам, изложенным в отзыве, в котором указала, что рассмотрение Хамовническим районным судом адрес гражданского дела по спору между ТСН «Дом на Ефремова», фио и ООО «Реставрация-Н+» о признании помещений общим имуществом, не препятствует вынесению нотариусом адрес ФИО1 оспариваемого Постановления о назначении экспертизы, поскольку Федеральным законом от 29.12.2014 №457-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» с 01.01.2015г. отменено положение части 2 статьи 102 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» запрещающее обеспечение нотариусом доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или административного органа.

Доводы заявителя об отсутствии необходимости в обеспечении доказательств не соответствуют фактическим обстоятельствам, поскольку принятие судом обеспечительных мер в виде запрета совершения регистрационных действий само по себе не свидетельствует об отсутствии оснований для обеспечения доказательств. Определение о принятии мер по обеспечению иска принято Хамовническим районным судом адрес 25.11.2022г., без вызова лиц, участвующих в деле, в связи с чем, при вынесении оспариваемого Постановления, нотариус и ООО «Реставрация-Н+» не были уведомлены о принятых судом обеспечительных мерах.

ТСН «Дом на Ефремова» осуществляет управление многоквартирными жилыми домами, в которых располагаются нежилые помещения принадлежащие ООО «Реставрация-Н+», и являющиеся предметом спора, и может совершить действия ограничивающие доступ собственника к помещениям, в связи с чем, ООО «Реставрация-Н+» обратилось к нотариусу за обеспечением доказательств. В январе 2023 года ТСН «Дом на Ефремова» отключило карты доступа (электронные пропуска) ООО «Реставрация-Н+», при использовании которых последний осуществлял проход и проезд на территорию жилого комплекса, и передвижение внутри зданий. По данному факту ООО «Реставрация-Н+» обратилось с жалобой в Генеральную Прокуратуру РФ, а так же с иском в Арбитражный суд адрес с требованием об обязании предоставить доступ к помещениям.

Таким образом, обращение ООО «Реставрация-Н+» к нотариусу за совершением нотариального действия явилось своевременным и обоснованным, злоупотребление правом со стороны ООО «Реставрация-Н+» отсутствует.

Довод заявителя о том, что назначение экспертизы нотариусом преследует исключительную цель создания доказательств в порядке части 5 статьи 61 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и препятствует в дальнейшем проведению судебной экспертизы не основан на законе. В силу положений пунктов 1 и 2 статьи 67 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации проведенная на основании Постановления нотариуса экспертиза не имеет заранее установленной силы и является одним из видов доказательств по делу, которое суд будет оценивать при вынесении решения. С учетом положений пункта 1 статьи 79 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации суд не связан наличием по делу иных доказательств, в том числе экспертизы, проведенной нотариусом. При этом, Хамовническим районным судом адрес назначена экспертиза по схожим вопросам, и проведение экспертизы поручено АНКО «ЛЭКСАН», то есть тому же экспертному учреждению, чью кандидатуру заявитель предлагал нотариусу ФИО1

Заявленные ТСН «Дом на Ефремова» ходатайства отражены нотариусом в Постановлении о назначении экспертизы. Нотариус, рассмотрев представленные заинтересованными лицами редакции вопросов, а так же кандидатуры экспертов, принял вопросы и кандидатуру эксперта, предложенную ООО «Реставрация-Н+». Экспертная организация ООО «Межрегиональный центр судебных экспертиз» и ее эксперты фио и фио имеют необходимый уровень профессиональных знаний для проведения экспертизы, все необходимые аккредитации и членства в СРО. Со стороны экспертов поступило согласие на проведение экспертизы. Установив данные обстоятельства, нотариус поручил проведение экспертизы указанной экспертной организации. Несогласие заявителя с решением нотариуса не свидетельствует о допущенных нотариусом нарушениях при совершении нотариального действия. Нарушений прав заявителя не допущено, поскольку представитель ТСН «Дом на Ефремова» присутствовал при натурном осмотре помещений экспертом, что отражено в заключении эксперта.

Поставленный на разрешение эксперта вопрос «Каковы критерии отнесения помещений в многоквартирных домах, жилых комплексах к общему имуществу многоквартирного дома, жилого комплекса?» не является вопросом права, поскольку речь идет о технических критериях отнесения помещений к общему имуществу, без установления которых в дальнейшем невозможно определить почему то или иное имущество признается общим имуществом. Отвечая на данный вопрос эксперт описал какое оборудование, сети и т.п. располагающихся в помещениях имеет значение для признания помещений общим имуществом, а какое нет, при этом вопросы права эксперт не разрешал. В свою очередь оценка заключения эксперта осуществляется не нотариусом, а судом при разрешении дела по существу.

Руководствуясь статьей 167 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие заинтересованного лица, при наличии сведений о его надлежащем извещении.

Суд, исследовав материалы дела, выслушав пояснения явившихся лиц, приходит к выводу об удовлетворении заявленных требований по следующим основаниям.

В силу статьи 310 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо, считающее неправильными совершенное нотариальное действие или отказ в совершении нотариального действия, вправе подать заявление об этом в суд по месту нахождения нотариуса или по месту нахождения должностного лица, уполномоченного на совершение нотариальных действий.

При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств нотариус руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства Российской Федерации.

В соответствии со статьей 102 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» по просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.

Согласно статье 103 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» в порядке обеспечения доказательств нотариус допрашивает свидетелей, производит осмотр письменных и вещественных доказательств, назначает экспертизу.

Судом установлено, что 28.09.2022г. ТСН «Дом на Ефремова» обратилось в Хамовнический районный суд адрес с исковым заявлением к ответчикам ООО «Реставрация-Н+», фио, фио, фио, фио, фио, ФИО2, фио, которым просит признать право общей долевой собственности собственников помещений многоквартирных домов, расположенных по адресу: адрес, 2, 3, 4, строение 5, 6, 7, в том числе нежилых помещений принадлежащих ООО «Реставрация-Н+»: площадью 6,1 кв.м, кадастровый номер 77:01:0005011:5944; площадью 7,3 кв м., кадастровый номер 77:01:0005011:5940; площадью 42,7 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5943; площадью 5,9 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5942; площадью 6 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5933; площадью 7,5 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5953; площадью 39,5 кв.м., кадастровый номер77:01:0005011:5932; площадью 28,2 кв.м., кадастровый номер77:01:0005011:5941; площадью 15,8 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5947; площадью 91,1 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5952; площадью 79,48 кв.м, кадастровый номер 77:01:0005011:5948; площадью 33,5 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5939; площадью 5,6 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5934; площадью 25,5 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5945; площадью 8,4 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5946; площадью23,1кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5938; площадью 23,1 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5931; площадью 21,1кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5949; площадью 8,4 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5935; площадью 25,5 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5951; площадью 5,6 кв. м., кадастровый номер 77:01:0005011:5937; площадью 33,5 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5975; площадью 15,1 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5954; площадью 22,7 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5964; площадью 25,9 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5959; площадью 28,3 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5960; площадью 7,4 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5956; площадью 6,2 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5963; площадью 29,3 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5970; площадью 15,6 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5958; площадью 24,8 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5973; площадью 16, 7 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5965; площадью 44 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5974; площадью 11,6 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5968; площадью 11,6 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5961; площадью 11,7 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5957; площадью 11,7 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5962; площадью 43,9 кв.м., кадастровый номер77:01:0005011:5969; площадью 15,5 кв.м., кадастровый номер77:01:0005011:5972; площадью 15,6 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5966; площадью 43,9 кв.м., кадастровый номер77:01:0005011:5967; площадью 10 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5971; площадью 18,2 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5976; площадью 197,5 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:6235; площадью 175,4 кв.м., кадастровый номер 77:01:0005011:5048.

Заявление принято к производству Хамовнического районного суда адрес 03.10.2022г.

17.11.2022г. ООО «Реставрация-Н+» в лице представителя по доверенности фио обратилось к нотариусу адрес ФИО1 с заявлением о назначении строительно-технической экспертизы, так как имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным. Необходимость назначения экспертизы нотариусом обусловлена тем, что в производстве Хамовнического районного суда адрес находится гражданское дело №2-3724/2022 по иску ТСН «Дом на Ефремова» о признании общей долевой собственности всех собственников в жилом комплексе на помещения, принадлежащие, в том числе, ООО «Реставрация-Н+» и истребовании этих помещений. В обоснование требований истец ТСН «Дом на Ефремова» указывает что помещения, принадлежащие ООО «Реставрация-Н+» являются общим имуществом собственников жилого комплекса со ссылкой на сведения из технического паспорта БТИ адрес, проведенной им самостоятельно инвентаризации общедомового имущества. В свою очередь ООО «Реставрация-Н+» с данными доводами не согласен, считает, что помещения находящиеся в его собственности не обладают признаками общего домового имущества, содержащиеся в статье 36 Жилищного кодекса Российской Федерации, а именно они не предназначены для эксплуатации более чем одного помещения в жилом комплексе, и в них отсутствуют инженерные коммуникации, оборудование необходимое для эксплуатации жилого комплекса. Для ответа на вопрос о том, являются ли помещения, принадлежащие ООО «Реставрация-Н+» общим домовым имуществом в смысле статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации необходимы специальные познания в области строительства, для ответа на данный вопрос необходимо проведение специальной строительно-технической экспертизы.

25.11.2022г. нотариусом адрес ФИО1 в целях обеспечения доказательств было совершено нотариальное действие по назначению строительно-технической экспертизы, проведение которой поручено экспертам ООО «Межрегиональный центр судебных экспертиз» фио и фио На разрешение экспертов поставлены вопросы:

- Каковы критерии отнесения помещений в многоквартирных домах, жилых комплексах к общему имуществу многоквартирного дома, жилого комплекса?

- Какие из помещений, принадлежащие ООО «Реставрация-Н+», перечисленные в приложении к настоящему коммерческому приложению (Приложение №1), относятся к общему имуществу многоквартирного дома, жилого комплекса, расположенного по адресу: адрес, строения 5,6,7 и на основании каких критериев?

- Для каких целей фактически используются помещения, принадлежащие ООО «Реставрация-Н+», перечисленные в Приложении к настоящему коммерческому приложению (Приложение №1) в настоящее время?

При наличии в постановлении о назначении экспертизы от 25.11.2022г. ссылки на положения статьи 1, 102 и 103 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» и части 1 статьи 79, статьи 80 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (ст. 82 АПК РФ), нотариусом не приведено обоснование срочности проведения строительно-технической экспертизы, и вывода о наличии реальной угрозы утраты доказательств.

Между тем, из представленных заинтересованными лицами нотариусу документов не возможно установить наличие реальной угрозы утраты доказательств, с учетом того, что предметом спора являются помещения расположенные в жилом комплексе, и их соответствие либо несоответствие критериям общего имущества собственников жилого комплекса в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации. В свою очередь, действия нотариуса по обеспечению доказательств должны быть соразмерны той угрозе, в результате которой они могут быть утрачены, данные обстоятельства должны быть установлены с достаточной долей вероятности, поскольку проведение срочных нотариальных действий обусловлено отклонением от общей процедуры.

С учетом изложенных обстоятельств, суд приходит к выводу о признании незаконным совершенное нотариусом адрес ФИО1 нотариальное действие – Постановление от 25 ноября 2022 года о назначении экспертизы, зарегистрированное в реестре за № 77/2317-н/77-2022-9-276, и его отмене.

При этом суд отвергает как несостоятельные иные доводы ТСН «Дом на Ефремова» о нарушениях допущенных нотариусом адрес ФИО1 при совершении им нотариального действия по назначению экспертизы, поскольку экспертное заключение для суда обязательным не является, оценивается судом по правилам, установленным статьей 67 Гражданского процессуального кодекса РФ, соответствующие доводы сами по себе о незаконности постановления нотариуса не свидетельствуют. Все представленные ТСН «Дом на Ефремова» ходатайства и возражения нотариусом приобщены. То обстоятельство, что нотариусом назначено проведение экспертизы в учреждении, предложенном ООО «Реставрация-Н+», по вопросам в представленной им редакции, не свидетельствует о неправомерности совершенных нотариальных действий.

В силу абзаца 4 статьи 103 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако неявка их не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств. Нотариальное действие совершено при наличии сведений об извещении заинтересованных лиц, о чем нотариусом указано в постановлении, извещения представлены в материалы дела.

В свою очередь, нахождение в производстве суда гражданского дела по спору между заинтересованными лицами не ограничивает возможность совершения нотариусом нотариального действия по обеспечению доказательств.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 194-198 Гражданского процессуального кодекса РФ, суд

РЕШИЛ:

Заявление ТСН «Дом на Ефремова» об оспаривании совершенного нотариусом адрес ФИО1 нотариального действия – удовлетворить.

Признать незаконным нотариальное действие по назначению экспертизы от 25 ноября 2022 года по заявлению ООО «Реставрация-Н+», совершенное нотариусом адрес ФИО1.

Отменить постановление о назначении экспертизы, зарегистрированное в реестре за № 77/2317-н/77-2022-9-276 о назначении экспертизы от 25 ноября 2022 года, вынесенное нотариусом адрес ФИО1.

Решение суда может быть обжаловано в апелляционном порядке в Московский городской суд через Щербинский районный суд адрес в течение месяца со дня принятия решения суда в окончательной форме.

Судья фио