Решение Верховного суда: Постановление N 89-АД16-1 от 02.02.2016 Судебная коллегия по административным делам, надзор

ВЕРХОВНЫЙ СУД

РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

№89-АД16-1

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Москва 2 февраля 2016 г.

Судья Верховного Суда Российской Федерации Меркулов В.П., рассмотрев

жалобу Туровинина О М на вступившие в законную силу

постановление заместителя руководителя межрегионального управления

Федеральной службы по финансовому мониторингу по Уральскому федеральному

округу (далее - МРУ Росфинмониторинга по Уральскому федеральному округу,

управление) от 16 апреля 2014 г. № 03-14/95, решение судьи Калининского

районного суда г. Тюмени от 5 сентября 2014 г., решение судьи Тюменского

областного суда от 12 ноября 2014 г. и постановление заместителя председателя

Тюменского областного суда от 6 марта 2015 г., вынесенные в отношении

генерального директора ОАО «Тюменский расчетно-информационный центр»

(далее - ОАО «ТРИЦ», общество) Туровинина О М по делу об

административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 15.27

Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

установил:

постановлением заместителя руководителя МРУ Росфинмониторинга по

Уральскому федеральному округу от 16 апреля 2014 г. № 03-14/95 генеральный

директор ОАО «ТРИЦ» Туровинин ОМ. признан виновным в совершении

административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 15.27

Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и

подвергнут административному наказанию в виде административного штрафа в

размере 10 000 рублей.

Решением судьи Калининского районного суда г. Тюмени от 5 сентября 2014

г., оставленным без изменения решением судьи Тюменского областного суда от 12

ноября 2014 г. и постановлением заместителя председателя Тюменского

областного суда от 6 марта 2015 г., указанное постановление должностного лица

оставлено без изменения.

В жалобе, поданной в Верховный Суд Российской Федерации, Туровинин ОМ. ставит вопрос об отмене постановления должностного лица и судебных актов, вынесенных в отношении его по настоящему делу об административном правонарушении, считая их незаконными.

Изучив материалы дела об административном правонарушении и доводы жалобы заявителя, прихожу к следующим выводам.

Частью 1 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (в редакции Федерального закона от 8 ноября 2011 г. № 308-ФЗ предусмотрено, что неисполнение законодательства в части организации и (или осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, а равно повлекшее представление названных сведений в уполномоченный орган с нарушением установленного срока, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 данной статьи, влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.

Субъектами указанного административного правонарушения являются организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, исчерпывающий перечень которых приведен в статье 5 Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее - Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ).

Согласно данной статье к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, относятся, в том числе операторы по приему платежей.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 3 июня 2009 г. № 103-ФЗ «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами» (далее - Федеральный закон от 3 июня 2009 г. № 103-ФЗ оператором по приему платежей признается платежный агент - юридическое лицо, заключившее с поставщиком договор об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц.

Платежный агент в силу указанной нормы это юридическое лицо, за исключением кредитной организации, или индивидуальный предприниматель осуществляющие деятельность по приему платежей физических лиц. Платежным агентом является оператор по приему платежей либо платежный субагент.

Физическое лицо, осуществляющее внесение платежному агенту денежных средств в целях исполнения денежных обязательств физического лица перед поставщиком, является плательщиком.

Поставщик это юридическое лицо, за исключением кредитной организации или индивидуальный предприниматель, получающие денежные средства плательщика за реализуемые товары (выполняемые работы, оказываемые услуги в соответствии с названным Федеральным законом, а также юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, которым вносится плата за жилое помещение и коммунальные услуги в соответствии с Жилищным кодексом Российской Федерации, а также органы государственной власти и органы местного самоуправления, учреждения, находящиеся в их ведении, получающие денежные средства плательщика в рамках выполнения ими функций установленных законодательством Российской Федерации.

Согласно статье 3 Федерального закона от 3 июня 2009 г. № 103-ФЗ под деятельностью по приему платежей физических признается прием платежным агентом от плательщика денежных средств, направленных на исполнение денежных обязательств перед поставщиком по оплате товаров (работ, услуг), в том числе внесение платы за жилое помещение и коммунальные услуги в соответствии с Жилищным кодексом Российской Федерации, а также осуществление платежным агентом последующих расчетов с поставщиком.

Согласно пункту 3.1 Устава ОАО «ТРИЦ» к основным видам деятельности общества относятся организация системы расчетов за жилищно-коммунальные услуги (процессинг), организация системы платежей за жилищно-коммунальные услуги (биллинг).

ОАО «ТРИЦ» заключены договоры с поставщиками на оказание услуг по начислению и учету денежных средств, оплачиваемых населением за жилищно коммунальные услуги: 26 октября 2012 г. с ООО «Управляющая компания «ТСЖ Строитель» № , 25 ноября 2013 г. с ООО «Западно-Сибирская Управляющая Компания» № , 26 декабря 2013 г. с ОАО «Энергосбытовая компания «Восток» № , 27 февраля 2014 г. с ООО «Управляющая компания «Солнечный город «Тюмень» № .

В соответствии с указанными договорами поставщики уполномочили, а ОАО «ТРИЦ» приняло на себя обязательства по организации системы платежей населения за жилищно-коммунальные услуги, начислению платы, выставлению счетов, их изготовлению и доставке, учету расчетов, произведенных потребителями.

Для целей названных договоров стороны договорились использовать расчетный счет № в банке ОАО «Сбербанк России» г. Тюмень.

По условиям названных договоров на указанный счет поступает плата потребителей за жилищно-коммунальные услуги, которая не является собственностью ОАО «ТРИЦ», а является платой потребителей за оказанные им жилищно-коммунальные услуги.

В свою очередь ОАО «ТРИЦ» перечисляет поступившие на расчетный счет денежные средства (за вычетом его вознаграждения), оплаченные населением за жилищно-коммунальные услуги, на расчетные счета поставщиков или на указанные ими счета.

Частью 7 статьи 4 Федерального закона от 3 июня 2009 г. № 103-ФЗ установлено, что оператор по приему платежей вправе привлекать других лиц платежных субагентов для осуществления приема платежей, если такое право предусмотрено в заключенном им с поставщиком договоре об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц.

В соответствии со статьей 2 названного Федерального закона платежным субагентом является платежный агент - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, заключившие с оператором по приему платежей договор об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц.

Согласно условиям названных выше договоров, заключенных ОАО «ТРИЦ» с поставщиками, под организацией системы платежей населения за жилищно коммунальные услуги понимается организация системы приема от потребителей платежей через банки, иные кредитные организации, отделения почты и т.п. на расчетный счет ОАО «ТРИЦ» для последующего перечисления принятых платежей на расчетные счета поставщиков. При этом ОАО «ТРИЦ» от своего имени и за свой счет заключает договоры с банками, иными кредитными организациями, почтамтом и т.п. о переводе денежных средств физических лиц на расчетный счет ОАО «ТРИЦ».

В материалах дела имеются копии договоров, заключенных ОАО «ТРИЦ» с банками и почтамтом, в том числе 25 марта 2013 г. с ОАО «Акционерный Сибирский Нефтяной банк» (№ ), и 15 сентября 2010 г. с ФГУП «Почта России» (№ ), на оказание услуг по приему платежей. В соответствии с указанными договорами осуществляется прием платежей от клиентов потребителей в счет оплаты жилищно-коммунальных и иных услуг и последующее перечисление сумм принятых платежей в адрес ОАО «ТРИЦ». По условиям договоров банки и почтамт кроме приема и перечисления платежей, а также иных оговоренных в договорах обязательств по письменному требованию ОАО «ТРИЦ» предоставляют информацию об осуществленных переводах денежных средств плательщиков на его счет.

Таким образом, ОАО «ТРИЦ» от своего имени и за свой счет заключает договоры с банками, иными кредитными организациями о переводе денежных средств, поступающих от населения (физических лиц - плательщиков) за жилищно-коммунальные услуги, на целевой банковский счет, принадлежащий ОАО «ТРИЦ».

Исходя из приведенных выше положений Федерального закона от 3 июня 2009 г. № 103-ФЗ и анализа названных договоров, в рамках указанных правоотношений ООО «Управляющая компания «ТСЖ Строитель», ООО «Западно-Сибирская Управляющая Компания», ОАО «Энергосбытовая компания «Восток», ООО «Управляющая компания «Солнечный город «Тюмень» являются поставщиками жилищных услуг, банки и ФГУП «Почта России» - платежными субагентами, а ОАО «ТРИЦ» - оператором по приему платежей - платежным агентом, осуществляющим деятельность по приему в пользу поставщиков платежей от физических лиц через банки, ФГУП «Почта России» и последующие расчеты с поставщиком.

Таким образом, будучи оператором по приему платежей, ОАО «ТРИЦ» в соответствии со статьей 5 Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ относится к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, на которые в силу закона возложена обязанность принимать меры, направленные на противодействие легализации (отмыванию доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

В силу статьи 4 Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ в числе прочих к таким мерам относится организация и осуществление внутреннего контроля.

Согласно статье 3 названного Федерального закона внутренним контролем является деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.

Организация внутреннего контроля - это совокупность принимаемых организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, мер, включающих разработку правил внутреннего контроля назначение специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля.

Осуществлением внутреннего контроля признается реализация организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля, а также выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров.

В силу пункта 2 статьи 7 Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля, назначать специальных должностных лиц ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

Как следует из материалов дела, на основании приказа руководителя управления о проведении выездной проверки от 25 февраля 2014 г. № в период с 3 марта 2014 г. по 31 марта 2014 г. комиссией управления проведена проверка соблюдения ОАО «ТРИЦ» требований законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в период с 1 января 2012 г. по 31 марта 2014 г.

В ходе проверки выявлены нарушения данного законодательства выразившиеся в неисполнении обязанности в части организации и осуществления внутреннего контроля.

По результатам проверки 18 марта 2014 г. составлен акт № .

В соответствии со статьей 2.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административной ответственности подлежит должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей.

Согласно примечанию к указанной норме совершившие административные правонарушения в связи с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций руководители организаций несут административную ответственность как должностные лица.

2 апреля 2014 г. должностным лицом управления в отношении генерального директора ОАО «ТРИЦ» Туровинина О.М. составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Согласно данному протоколу генеральным директором общества допущено неисполнение обязанности в части организации и осуществления внутреннего контроля, а именно, в нарушение требований статьи 7 Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ не разработаны и не утверждены правила внутреннего контроля; не назначено специальное должностное лицо, ответственное за реализацию правил внутреннего контроля; не утвержден перечень работников которые должны пройти обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма; не осуществляется обучение сотрудников в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма; общество не поставлено на учет в Росфинмониторинге в качестве субъекта, имеющего доступ к данным поименованным в перечне организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности; в период с 1 января 2012 г. не осуществляется в установленном порядке проверка клиента представителя клиента и (или) выгодоприобретателя на причастность к экстремистской деятельности или терроризму; не осуществляется идентификация клиентов.

Факт совершения генеральным директором общества Туровининым О.М вмененного административного правонарушения подтверждается собранными по делу доказательствами: приказом руководителя управления о проведении проверки от 25 февраля 2014 г. № (т. 2, л.д. 5), сведениями о поступивших платежах за жилищно-коммунальные услуги (т. 2, л.д. 49-90), договорами (т. 2, л.д. 91-206), актом проверки (т. 2, л.д. 212-222), протоколом об административном правонарушении (т. 2, л.д. 240-250) и иными материалами дела, получившими оценку с точки зрения их относимости, допустимости и достаточности по правилам статьи 26.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии с приведенными выше положениями статьи 2.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях генеральный

директор ОАО «ТРИЦ» Туровинин ОМ., не исполнивший надлежащим образом свои служебные обязанности, подлежит административной ответственности.

Действия генерального директора ОАО «ТРИЦ» Туровинина О.М квалифицированы по части 1 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в соответствии с установленными обстоятельствами, нормами Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, положениями законодательства в сфере деятельности платежных агентов и противодействия легализации (отмыванию) доходов полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Довод жалобы о том, что Туровинин О.М. не является субъектом вмененного ему административного правонарушения, нельзя признать состоятельным.

В обоснование данного довода заявитель указывает, что ОАО «ТРИЦ» не является платежным агентом, оператором по приему платежей, организацией осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом деятельность общества связана с организацией системы платежей населения за жилищно-коммунальные услуги в силу соответствующих договоров с поставщиками, в рамках которых общество формирует и выставляет потребителям платежные документы, при этом платежи от населения не принимает.

Однако в соответствии с условиями названных выше договоров с поставщиками ОАО «ТРИЦ» осуществляет сбор платежей и учет расчетов произведенных потребителями за оказанные им услуги по содержанию и обслуживанию жилья, а также перечисляет денежные средства, поступившие в счет оплаты услуг, на расчетные счета поставщиков.

В рамках договоров, заключенных с банками и почтамтом, которые являются платежными субагентами, денежные средства, поступающие от физических лиц в счет оплаты жилищно-коммунальных услуг, перечисляются на счет ОАО «ТРИЦ которое в свою очередь перечисляет их на счета поставщиков.

Таким образом, ОАО «ТРИЦ» осуществляет операции с денежными средствами потребителей услуг, оказываемых поставщиками, в том числе, путем их получения от платежных субагентов и последующего перечисления поставщикам.

В соответствии с приведенными выше положениями Федерального закона от 3 июня 2009 г. № 103-ФЗ ОАО «ТРИЦ» в данных правоотношениях выступает оператором по приему платежей, осуществляющим сбор платежей за услуги оказанные поставщиками, и перечисляющим такие платежи поставщикам.

Привлечение оператором по приему платежей ОАО «ТРИЦ» платежных субагентов - банков и ФГУП «Почта России» на основании соответствующих договоров не опровергает наличие между ОАО «ТРИЦ» и поставщиками регулируемых Федеральным законом от 3 июня 2009 г. № 103-ФЗ правоотношений, в которых они выступают в качестве платежного агента и поставщика услуг соответственно.

То обстоятельство, что на основании названных договоров обязательство по непосредственному приему платежей от населения принято на себя другими лицами, не освобождает иных участников соответствующих правоотношений от

исполнения требований законодательства в части организации и (или осуществления внутреннего контроля.

Оказание ОАО «ТРИЦ» в рамках договоров с поставщиками иных услуг (в том числе начисление платы, выставление счетов, их изготовление и доставка учет расчетов, произведенных потребителями) не отменяет тот факт, что в отношении денежных средств, поступивших от платежных субагентов, ОАО «ТРИЦ» выполняет функцию платежного агента и зачисляет их на банковские счета поставщика.

Ссылка заявителя на то, что все расчеты между ОАО «ТРИЦ» и банками почтамтом проводятся посредством безналичных платежей, а потому положения Федерального закона от 3 июня 2009 г. № 103-ФЗ на общество не распространяются, является необоснованной.

Согласно пункту 4 части 2 статьи 1 Федерального закона от 3 июня 2009 г. № 103-ФЗ положения этого Федерального закона не применяются к отношениям связанным с деятельностью по проведению расчетов, осуществляемых в безналичном порядке.

Вместе с тем прием платежей физических лиц (плательщиков) за жилищно коммунальные услуги для их последующего перечисления оператору по приему платежей осуществляется посредством наличных денежных средств. Расчеты между ОАО «ТРИЦ», платежными субагентами, поставщиками не отвечают признакам расчетов, проводимых в безналичном порядке в смысле, придаваемым таким расчетам пунктом 4 части 2 статьи 1 Федерального закона от 3 июня 2009 г. № 103-ФЗ.

То обстоятельство, что платежи за жилищно-коммунальные услуги непосредственно принимаются иными организациями (платежными субагентами привлеченными ОАО «ТРИЦ» на основании соответствующих договоров, и впоследствии перечисляются на счет ОАО «ТРИЦ», не свидетельствует о безналичном порядке проведения расчетов.

Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 5 ноября 2014 г. по делу Арбитражного суда Тюменской области которым признано незаконным и отменено постановление МРУ Росфинмониторинга по Уральскому федеральному округу от 16 апреля 2014 г. № 03-14/96 о привлечении ОАО «ТРИЦ» к административной ответственности по части 1 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, преюдициального значения при рассмотрении настоящей жалобы не имеет, наличие данного постановления не является безусловным основанием для отмены актов, состоявшихся по настоящему делу в отношении генерального директора ОАО «ТРИЦ» Туровинина О.М.

Срок давности и порядок привлечения генерального директора ОАО «ТРИЦ Туровинина О.М. к административной ответственности соблюдены.

Административное наказание назначено в пределах санкции части 1 статьи

15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Нарушений норм материального и процессуального закона при рассмотрении дела об административном правонарушении не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 30.13 и 30.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья Верховного Суда Российской Федерации

постановил:

постановление заместителя руководителя МРУ Росфинмониторинга по Уральскому федеральному округу от 16 апреля 2014 г. № 03-14/95, решение судьи Калининского районного суда г. Тюмени от 5 сентября 2014 г., решение судьи Тюменского областного суда от 12 ноября 2014 г. и постановление заместителя председателя Тюменского областного суда от 6 марта 2015 г., вынесенные в отношении генерального директора ОАО «ТРИЦ» Туровинина О М по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, оставить без изменения, жалобу Туровинина О М - без удовлетворения Судья Верховного Суда Российской Федерации В.П. Меркулов