Решение Верховного суда: Определение N 38-УД15-12 от 23.12.2015 Судебная коллегия по уголовным делам, кассация

ВЕРХОВНЫЙ СУД

РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Дело № 38-УД15-12

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Москва 23 декабря 2015 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе

председательствующего судьи Лаврова Н.Г.,

судей Пейсиковой Е.В. и Смирнова В.П.

при ведении протокола секретарем Марковым О.Е.

рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Газиева Д.Х. на приговор Новомосковского городского суда Тульской области от 29 августа 2011 г., кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 14 декабря 2011 г. и постановление президиума Тульского областного суда от 4 сентября 2012 г а также уголовное дело.

По приговору Новомосковского городского суда Тульской области от 29 августа 2011 г.

Газиев Д Х ранее не судимый,

осужден:

- по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228' УК РФ к 10 годам лишения свободы;

- по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228* УК РФ к 8 годам лишения свободы.

На основании ч.З ст.69 УК РФ Газиеву Д.Х. назначено 12 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 14 декабря 2011 г. приговор от 29 августа 2011 г. в отношении Газиева Д.Х. изменен: из обвинения его по ч. 3 ст. 30 и п. «г» ч. 3 ст. 228 УК РФ исключено его «осуждение в отношении наркотика весом 1,096 г» и постановлено считать Газиева Д.Х. «покушавшимся на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере весом 152,396 г», из решения суда при учете особо активной роли Газиева Д.Х. в преступлении исключена ссылка на то, что Газиев Д.Х. руководил сбытом наркотических средств.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Постановлением президиума Тульского областного суда от 4 сентября 2012 г. кассационное определение от 4 декабря 2012 г. в отношении Газиева Д.Х. изменено: смягчено наказание, назначенное Газиеву Д.Х. за преступление, предусмотренное ч.З ст.30, п. «г» ч.З ст.2281 УК РФ, до 9 лет 11 месяцев лишения свободы; на основании ч.2 ст.69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 г. № 420-ФЗ), по совокупности преступлений, предусмотренных ч.З ст.30, п. «г» ч.З ст.228 , ч.1 ст.30, п. «г ч.З ст.2281 УК РФ, окончательно Газиеву Д.Х. назначено 11 лет 10 месяцев лишения свободы.

В остальной части кассационное определение оставлено без изменения.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Пейсиковой Е.В., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы, изложенные в кассационной жалобе, послужившие основанием для передачи кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступления осужденного Газиева Д.Х. в режиме видеоконференц-связи, адвоката Сенюшиной Н.В., поддержавших доводы жалобы, мнение прокурора Генеральной прокуратуры Российской Федерации Лох Е.Н., полагавшей приговор и последующие судебные решения в отношении Газиева Д.Х оставить без изменения, Судебная коллегия

установила:

с учеом изменений, внесенных в приговор, Газиев Д.Х. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, совершенном группой лиц по предварительному сговору, и в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере.

Преступления совершены в г. области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе Газиев Д.Х., выражая несогласие с состоявшимися судебными решениями, указывает, что доказательств причастности его к сбыту наркотических средств в период с 13 по 27 ноября 2008 г. по делу не добыто; умысла на сбыт наркотических средств обнаруженных 24 марта 2011 г. при производстве обыска в жилище, у него не было. Считает, что в связи с изменениями судебных решений в отношении К подлежат изменению и судебные решения состоявшиеся в отношении его. Просит исключить из числа доказательств сведения, полученные в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий 18, 26 и 27 ноября 2008 г., а также просит переквалифицировать его действия с ч.1 ст.30, п. «г» ч.З ст.228 УК РФ на ст.228 УК РФ.

В дополнении к кассационной жалобе осужденный Газиев Д.Х. просит оправдать его по ч.З ст.30, п. «г» ч.З ст. 2281 УК РФ, а его действия квалифицированные по ч.1 ст.30, п. «г» ч.З ст.2281 УК РФ переквалифицировать на статью, предусматривающую ответственность за хранение наркотических средств в особо крупном размере без цели сбыта Просит освободить его из-под стражи в зале суда в связи с отбытием срока наказания.

В обоснование своих доводов Газиев считает, что выводы суда основаны на предположении, доказательств его виновности судом в приговоре не приведено. При этом ссылается на постановление от 3 июня 2011 г. об отказе в возбуждении уголовного дела в отношении его по факту сбыта наркотических дел в группе лиц по предварительному сговору с П иК в период с августа по 1 ноября 2008 г. Полагает что данное постановление является основанием для прекращения уголовного дела в отношении его по эпизодам с начала ноября по 27 ноября 2008 г Утверждает, что в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий 13 и 17 ноября 2008 г. представители общественности Щ и В являлись заинтересованными лицами, оспаривает законность проведения обыска в жилище К . Утверждает, что выводы суда о его приготовлении к сбыту наркотических средств в особо крупном размере обнаруженных в ходе обыска, основаны на предположении, его умысел на сбыт не доказан.

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы, изложенные в кассационной жалобе осужденного Газиева Д.Х. и в дополнении к ней Судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч.1 ст. 4011 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Так, как усматривается из материалов уголовного дела, преступление связанное с незаконным оборотом наркотических средств, совершенное 13, 17, 18, 26 и 27 ноября 2008 г., за которое Газиев Д.Х. осужден по приговору Новомосковского городского суда Тульской области от 29 августа 2011 г было совершено им по предварительному сговору с П и К осужденными по приговору Новомосковского городского суда Тульской области от 30 ноября 2009 г.

Постановлением президиума Тульского областного суда от 12 ноября 2013 г. приговор Новомосковского городского суда Тульской области от 30 ноября 2009 г. и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 12 мая 2010 г. в отношении К изменены: исключено из обвинения по ч.З ст.30 и п. «г» ч.З

1 ст.228 УК РФ осуждение К за покушение на незаконный сбыт группой лиц по предварительному сговору героина массой 0,605 г, имевшем место 18 ноября 2008 г., героина массой 0,651 г - 26 ноября 2008 г., и героина массой 1,098 г - 27 ноября 2008 г.; изменено указание о незаконном приобретении и хранении ею в целях сбыта группой лиц по предварительному сговору в особо крупном размере смеси, содержащей героин, с массы не менее 152,396 г на массу 150,042 г; смягчено К наказание, назначенное по ч.З ст.30, п. «г» ч.З ст.228 УК РФ, до 8 лет 9 месяцев лишения свободы.

В остальной части судебные решения оставлены без изменения.

Как следует из материалов уголовного дела, вступившим в законную силу приговором Новомосковского городского суда Тульской области от 29 августа 2011 г. установлен факт совершения 18, 26 и 27 ноября 2008 г Газиевым Д.Х. совместно с К иП преступлений связанных с незаконным оборотом наркотических средств, а постановлением президиума Тульского областного суда от 12 ноября 2013 г из судебных решений в отношении К было исключено ее осуждение за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, совершенный 18, 26 и 27 ноября 2008 г. группой лиц по предварительному сговору.

Таким образом, в двух судебных решениях - постановлении президиума Тульского областного суда от 4 сентября 2012 г. в отношении Газиева Д.Х. и постановлении президиума Тульского областного суда от 12 ноября 2013 г. в отношении К - содержатся противоположные выводы относительно одного и того же факта незаконного оборота наркотических средств, имевшего место 18, 26 и 27 ноября 2008 г., что является недопустимым и подлежит устранению.

Учитывая изложенные выше обстоятельства, Судебная коллегия приходит к выводу о необходимости исключения осуждения Газиева Д.Х. за покушение на незаконный сбыт наркотических средств - героина массой 0,605 г, имевшее место 18 ноября 2008 г., героина массой 0,651 г - 26 ноября 2008 г. и массой 1,098 г-27 ноября 2008 г.

Следует считать его осужденным за покушение на незаконный сбыт группой лиц по предварительному сговору наркотических средств в особо крупном размере весом 150,042 г.

Вместе с тем доводы, изложенные в кассационной жалобе Газиева Д.Х. и в дополнении к ней, относительно необоснованности его осуждения за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере группой лиц по предварительному сговору, имевшее место 13 и 17 ноября 2008 г., а также за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере и доводы осужденного относительно законности получения доказательств и их допустимости были предметом исследования судами различных инстанций и обоснованно опровергнуты по мотивам, изложенным в судебных решениях.

С учетом ограничения, содержащегося в ст. 4011 УПК РФ, согласно которому суд кассационной инстанции проверяет законность приговора постановления или определения суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов, судебное решение не может быть обжаловано сторонами и пересмотрено в кассационном порядке, предусмотренном гл.47 УПК РФ по такому основанию, как несоответствие выводов суда, изложенных в судебном решении, фактическим обстоятельствам уголовного дела установленным судом первой инстанции.

Выводы суда о виновности Газиева Д.Х. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере группой лиц по предварительному сговору подтверждаются показаниями свидетелей З Б В Щ Б С Ш К об обстоятельствах дела, согласуются с показаниями К о том, что героин, который она сбывала по договоренности с Газиевым Д.Х принадлежит последнему, наркотик она получала от П

Каких-либо причин для оговора Газиева Д.Х. К не установлено.

Существенных противоречий, которые могли бы повлиять на выводы суда, показания свидетелей, а также другие имеющиеся в деле доказательства не содержат. Суд обоснованно признал показания указанных свидетелей достоверными и положил в основу обвинительного приговора.

Указанные сведения полностью подтверждаются письменными доказательствами, подробно приведенными в приговоре свидетельствующими о виновности Газиева Д.Х., в том числе выводами экспертов, проводивших судебные экспертизы, протоколами осмотра предметов, осмотра и прослушивания фонограмм, протоколом обыска по месту жительства Газиева Д.Х., результатами оперативно-розыскных мероприятий.

Нарушений уголовно-процессуального закона при проведении обысков в жилище Газиева Д.Х. и по месту проживания К и К не допущено.

Вопреки доводам, указанным в жалобе осужденного, тот факт, что проверочные закупки были проведены в отношении К а не в отношении его, не может служить основанием для признания недопустимыми результатов оперативно-розыскных мероприятий Нарушений Федерального закона от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» при проведении ОРМ «проверочная закупка» 13 ноября 2008 г. и 17 ноября 2008 г. не установлено.

Обвинительный приговор соответствует требованиям ст. 303, 304, 307 -309 УПК РФ, в нем указаны обстоятельства преступного деяния установленные судом, проанализированы доказательства, на основании которых суд пришел к выводу о виновности Газиева Д.Х. в содеянном.

Квалификация действий Газиева Д.Х., с учетом внесенных в судебные решения изменений, является правильной, данных для их иной правовой оценки его действий в части приготовления к сбыту наркотических средств в особо крупном размере, о чем он просит в своей жалобе, не имеется.

Наличие постановления об отказе в возбуждении уголовного дела от 3 июня 2001 г. не влияет на обоснованность осуждения Газиева Д.Х. по данному уголовному делу, поскольку указанное постановление затрагивает иные временные рамки - с начала августа 2008 года по 1 ноября 2008 г.

С учетом внесенных Судебной коллегией в судебные решения в отношении Газиева Д.Х. изменений наказание, назначенное ему по ч.З ст.30,

1 п. «г» ч.З ст. 228 УК РФ, подлежит смягчению.

Назначенное Газиеву Д.Х. наказание по ч.1 ст.30, п. «г» ч.З ст.2281 УК РФ является справедливым, и оснований для его смягчения не имеется.

Руководствуясь ст. 40114, 401 15 УПК РФ, Судебная коллегия

определила:

приговор Новомосковского городского суда Тульской области от 29 августа 2011 г., кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Тульского областного суда от 14 декабря 2011 г. и постановление президиума Тульского областного суда от 4 сентября 2012 г. в отношении Газиева Д Х изменить:

- исключить его осуждение за покушение на незаконный сбыт наркотических средств - героина массой 0,605 г, имевшего место 18 ноября 2008 г., массой 0,651 г - 26 ноября 2008 г. и массой 1, 098 г - 27 ноября 2008 г., считать его осужденным за покушение на незаконный сбыт группой лиц по предварительному сговору наркотических средств в особо крупном размере весом 150,042 г;

- смягчить назначенное ему наказание по ч.З ст. 30, п. «г» ч.З ст. 228 УК РФ до 9 лет 9 месяцев;

- на основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений предусмотренных ч.З ст. 30, п. «г» ч.З ст. 2281 УК РФ и ч.1 ст. 30, п. «г» ч.З ст. 2281 УК РФ окончательно назначить Газиеву Д.Х. 11 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения в отношении Газиева Д.Х. оставить без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения. ,_

Председательствующий судья Судьи